Главная / Консультации / Банковский аудит / Департамент банковского аудита по вопросам, связанным с обеспечением банковской гарантии.

Департамент банковского аудита по вопросам, связанным с обеспечением банковской гарантии.

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki

11.12.2009

Вопрос

Клиенту Банка для заключения контракта необходима банковская гарантия одного из крупных банков города Москвы. «ХХХбанк» согласен предоставить банковскую гарантию при условии, что Банк выступит залогодателем и предоставит в качестве залога векселя «ХХХбанка» в обеспечение обязательств клиента Банка по Соглашению на выдачу банковской гарантии. Наш Банк согласен выступить залогодателем за определенное вознаграждение.
1. Каким соглашением или договором должны регламентироваться отношения между нашим Банком и нашим клиентом? И как отразить данное соглашение в бухгалтерском учете?
2. К какому виду доходов относится комиссия за предоставление залога и на каком счете отражается?
3. Каким образом и на основании каких регламентирующих документов наш банк должен оценить риск по передаче в залог векселей «ХХХбанка», принадлежащих нашему банку?
4. На каком внебалансовом счете отражается стоимость векселей, переданных в залог в качестве обеспечения исполнения обязательств нашим клиентом по Соглашению на выдачу банковской гарантии?

Ответ

Мнение консультантов.

По вопросам 1, 2 и 4.

На наш взгляд, возможно два варианта оформления отношений между Банком и Принципалом в указанной в тексте вопроса ситуации:

а) Банк и Принципал вправе заключить договор, предмет и условия которого в общих чертах приведены в тексте вопроса, руководствуясь общими правилами, установленными ГК РФ о сделках, обязательствах и договорах, иными нормами ГК РФ, которые, по мнению сторон, могут быть применены к их отношениям по данному договору.

б) Существенные условия соглашения между Банком и Принципалом о предоставлении Банком за плату имущества в залог «ХХХбанку» могут быть включены в договор о залоге, заключаемый между Банком и «ХХХбанком».

Плата, взимаемая Банком с Клиента за предоставление в залог обязательств последнего собственного имущества, подлежит учету в составе доходов на балансовом счете 70601 «Доходы» в качестве комиссионного вознаграждения по символу 16203 «По другим операциям».

Стоимость векселей, переданных Банком в залог в качестве обеспечения исполнения обязательств клиентом по соглашению на выдачу банковской гарантии, отражается на внебалансовом счете 91315 «Выданные гарантии и поручительства».

По вопросу 3.

Риск утраты имущества, переданного в залог исполнения обязательств третьих лиц, оценивается в соответствии с внутренним регламентом, разработанным Банком в рамках Положения № 283-П.

Обоснование мнения консультантов.

По вопросам 1, 2 и 4.

В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования об ее уплате (пункт 1 статьи 368 ГК РФ). Банковская гарантия обеспечивает надлежащее исполнение принципалом его обязательства перед бенефициаром (основного обязательства) (пункт 1 статьи 369 ГК РФ).

В силу норм пункта 1 статьи 379 ГК РФ право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, определяется соглашением[1] гаранта с принципалом, во исполнение которого была выдана гарантия. Если иное не предусмотрено соглашением гаранта и принципала, гарант не вправе требовать от принципала возмещения сумм, уплаченных бенефициару не в соответствии с условиями гарантии или за нарушение обязательства гаранта перед бенефициаром.

За выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение (пункт 2 статьи 369 ГК РФ), то есть соглашение о выдаче банковской гарантии императивно является возмездным договором (договором)[2].

Из приведенных норм ГК РФ у принципала по соглашению (договору) о выдаче банковской гарантии возникают обязательства:

- уплатить вознаграждение гаранту за выдачу банковской гарантии;

- возместить гаранту в порядке регресса суммы, уплаченные гарантом бенефициару по банковской гарантии;

- возместить гаранту в порядке регресса суммы, уплаченные гарантом бенефициару не в соответствии с условиями гарантии, если такое обязательство предусмотрено соглашением о выдаче банковской гарантии.

Исходя из представленной в тексте вопроса информации, Банк намерен заключить договор о залоге[3], которым будет обеспечено исполнение обязательств третьего лица (далее по тексту – Принципал) по соглашению о выдаче банковской гарантии, заключенному этим лицом с «ХХХбанком» (далее по тексту - Гарант). Предоставление принадлежащего Банку имущества в залог обеспечения обязательств Принципала предполагается на платной основе.

Правомерность заключения договоров, обеспечивающих исполнение обязательств Принципала, вытекающих из соглашений о предоставлении банковской гарантии, подтверждается позицией арбитров вышей судебной инстанции (Постановление Президиума ВАС РФ от 17.08.2004г. № 5106/04).

Согласно пункту 1 статьи 335 ГК РФ залогодателем по договору залога может выступать как сам должник, так и третье лицо. В силу норм статьи 339 ГК РФ в договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. В нем должно также содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество (пункт 1). Договор о залоге должен быть заключен в письменной форме (пункт 2).

Права кредитора по обязательству переходят к другому лицу на основании закона, в том числе вследствие исполнения обязательства должника залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству статья 387РФ).

В силу пункта 1 статьи 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами (пункт 2 статьи 421 ГК РФ). Пунктом 4 указанной статьи ГК РФ установлено, что условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. При этом, в силу пункта 1 статьи 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

По нашему мнению, в рассматриваемой ситуации к числу существенных условий относятся:

- условие о передаваемом в залог имуществе (вексель «ХХХбанка»);

- условие об обеспечиваемом залогом обязательстве Принципала;

- условие о сумме вознаграждения Банка за предоставление имущества в залог по обязательству Принципала;

- иные условия, в отношении которых, исходя из соглашения о предоставлении банковской гарантии и договора о залоге, между Банком и Принципалом должно быть достигнуто соглашение.

На основании изложенных норм гражданского законодательства, на наш взгляд, возможно два варианта оформления отношений между Банком и Принципалом в указанной в тексте вопроса ситуации:

1. Банк и Принципал вправе заключить договор, предмет и условия которого в общих чертах приведены в тексте вопроса, руководствуясь общими правилами, установленными ГК РФ о сделках, обязательствах и договорах, иными нормами ГК РФ, которые, по мнению сторон, могут быть применены к их отношениям по данному договору.

2. Существенные условия соглашения между Банком и Принципалом о предоставлении Банком за плату имущества в залог «ХХХбанку» могут быть включены в договор о залоге, заключаемый между Банком и «ХХХбанком».

При формирования мнения по вопросу о бухгалтерском учете соглашения между Банком и Принципалом, существо которого изложено в тексте вопроса, консультанты исходили из перечня основных задач бухгалтерского учета, определенных пунктом 3 статьи 1 Закона № 129-ФЗ, пунктом 1.2 Части I Положения № 302-П, и основными принципами и качественными характеристиками бухгалтерского учета в кредитных организациях (пункт 1.12 Части I Положения № 302-П).

По совокупности положений пунктов 1.12.5 и 1.26 Части I Положения № 302-П все совершенные за рабочий день операции в ежедневном балансе кредитной организации.

В соответствии с пунктом 1.12.1 обязательства отражаются в бухгалтерском учете в соответствии с условиями договора в целях обеспечения контроля за полнотой и своевременностью их исполнения. «В случаях, установленных настоящими Правилами и иными нормативными актами Банка России, обязательства также переоцениваются по текущей (справедливой) стоимости» (пункт 1.12.1 Части I Положения № 302-П).

В разделе В «Внебалансовые счета» Плана счетов бухгалтерского учета в кредитных организациях для учета имущества, переданного кредитной организацией в залог исполнения обязательств третьих лиц, определен счет 91315 «Выданные гарантии и поручительства» (пункт 9.21 Части II Положения № 302-П). Учет переданного в залог имущества подлежит отражению на данном счете по балансовой стоимости.

В соответствии с пунктом 2.1 Приложения № 3 к Положению № 302-П доходы кредитной организации в зависимости от их характера, условия получения и видов операций подразделяются на:

- доходы от банковских операций и других сделок[4];

- операционные доходы;

- прочие доходы.

Согласно пункту 2.4 к операционным доходам, в частности относятся доходы и от иных операций и сделок, осуществляемых в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Передача имущества кредитной организации в залог по обязательствам третьих лиц не относится к банковским операциям по сути норм статьи 5 Закона № 395-1. Рассматриваемая сделка является сделкой, которую в соответствии с законодательством вправе осуществлять любой из субъектов в рамках своей правоспособности.

Плата, взимаемая кредитной организацией за выполнение операций, сделок и оказание услуг, в целях применения Приложения 3 к Положению № 302-П именуется комиссионным вознаграждением (подпункт «а» пункта 2.6 Приложения 3 к Положению № 302-П).

Согласно пункту 5.9 Приложения 3 к Положению № 302-П в Отчете о прибылях и убытках (далее по тексту – ОПУ) комиссионные вознаграждения отражаются по соответствующим символам подраздела 2 «Комиссионные вознаграждения» раздела 6 «Другие операционные доходы» главы I «Доходы». Подразделом 2 «Комиссионные вознаграждения» определены 3 аналитических символа учета доходов:

- 16201 «За проведение операций с валютными ценностями»;

- 16202 «От оказания посреднических услуг по брокерским и аналогичным договорам»;

- 16203 «По другим операциям».

Символы 16201 и 16202 имеют четко определенное назначение и не соответствуют существу комиссионного вознаграждения, взимаемого за передачу имущества в залог по обязательствам третьих лиц. Учитывая данный факт, правомерен вывод о том, что плата, взимаемая Банком по рассматриваемому соглашению, подлежит учету в составе доходов на балансовом счете 70601 «Доходы» по символу 16203.

По вопросу 3.

Погашение требования по обязательству за счет стоимости заложенного имущества может быть осуществлено залогодержателем при неисполнении обязательства должником в форме, предусмотренной сторонами. Иными словами, реализация прав залогодержателя в отношении предмета залога возможна при наступлении события, в отношении которого точно неизвестно, наступит оно или нет. Аналогично реализуются обязанности залогодателя «отказаться» от переданного в залог имущества в счет погашения обязательства.

Исходя из изложенного, по нашему мнению, правомерен вывод о том, что передача кредитной организацией имущества в залог исполнения обязательств третьих лиц является условным обязательством кредитного характера, в толковании, придаваемом данному понятию пунктом 1 Приложения 2 к Инструкции № 110-И:

«В целях расчета кредитного риска по условным обязательствам кредитного характера в условные обязательства кредитного характера включаются обязательства, в состав которых входят:

обязательства произвести выплаты в случае невыполнения контрагентами своих обязательств перед другими кредиторами;

обязательства банка предоставить средства на возвратной основе».

Порядок формирования кредитными организациями резервов на возможные потери[5] по условным обязательствам кредитного характера определен Главой 3 Положения № 283-П.

Согласно пункту 3.1.1 Положения № 283-П «Элементами расчетной базы резерва являются отраженные на внебалансовых счетах контрактные стоимости условных обязательств кредитного характера, состав которых определяется в соответствии с приложением 2 к Инструкции Банка России № 110-И, за исключением денежных обязательств по обратной (срочной) части сделок по отчуждению финансовых активов с одновременным принятием обязательства по их обратному приобретению».

В соответствии с пунктом 3.2 Положения № 283-П при вынесении профессионального суждения учитываются[6] следующие факторы (обстоятельства):

«финансовое положение контрагента;

вероятность неисполнения (ненадлежащего исполнения) контрагентом обязательства по задолженности, возникающей в результате исполнения кредитной организацией своего обязательства;

правовые условия исполнения обязательств, предусмотренные условиями договора и законодательством;

степень информированности кредитной организации о характере проводимой сделки;

наличие в кредитной организации, проводящей операции с условными обязательствами кредитного характера, отражаемыми на внебалансовых счетах, системы внутреннего контроля, отвечающей характеру и масштабу указанных операций;

иные факторы (обстоятельства)».

Таким образом, оценка риска понесения потерь в связи с неисполнением третьим лицом обязательств по соглашению, обеспеченных залогом имущества Банка, осуществляется в порядке, предусмотренном внутрибанковским регламентом, разработанным Банком в рамках Положения № 283-П.

Документы и литература.

1. ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ, (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;

2. Закон № 395-1 – Федеральный закон Российской Федерации от 02.12.1990г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»;

3. Закон № 129-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 21.11.1996г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете»;

4. Положение № 283-П – Положение Банка России от 20.03.2006г. № 283-П «О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери»;

5. Положение № 302-П – Положение Банка России от 26.03.2007г. № 302-П «О правилах ведения бухгалтерского учёта в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации»;

6. Инструкция № 110-И - Инструкция Банка России от 16.01.2004г. № 110-И «Об обязательных экономических нормативах».

[1] Соглашение двух или нескольких сторон об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей признается договором (пункт 1 статьи 420 ГК РФ).

[2] Договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным (пункт 1 статьи 423 ГК РФ).

[3] «В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом. В случаях и в порядке, которые установлены законами, удовлетворение требования кредитора по обеспеченному залогом обязательству (залогодержателя) может осуществляться путем передачи предмета залога в собственность залогодержателя» (пункт 1 статьи 334 Г РФ).

[4] «Под доходами и расходами от банковских операций и других сделок понимаются доходы и расходы от операций и сделок, перечисленных в статье 5 и в статье 6 (в части процентного дохода и процентного расхода по долговым обязательствам и операциям займа ценных бумаг) Федерального закона "О банках и банковской деятельности", определяемые в соответствии с главой 4 настоящего Порядка» (пункт 2.2 Приложения 3 к Положению № 302-П).

[5] «Под возможными потерями кредитной организации применительно к формированию резерва понимается риск понесения убытков по причине возникновения одного или нескольких следующих обстоятельств:

неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательств контрагентом кредитной организации по совершенным ею операциям (заключенным ею сделкам) или вследствие неисполнения обязательств лицом, надлежащее исполнение обязательств которого обеспечивается принятым на себя кредитной организацией обязательством;

обесценение (снижение стоимости) активов кредитной организации;

увеличение объема обязательств и (или) расходов кредитной организации по сравнению с ранее отраженными в бухгалтерском учете» (пункт 1.3 Положения № 283-П).

[6] «Кредитная организация отражает во внутренних документах политику (правила, процедуры, методики) оценки риска потерь, позволяющую классифицировать элементы расчетной базы резерва по категориям качества, предусмотренным настоящим Положением, в том числе содержащую более детальные процедуры оценки качества активов, условных обязательств кредитного характера, а также портфеля однородных требований (условных обязательств кредитного характера) и процедуры формирования (регулирования) резерва, чем это предусмотрено настоящим Положением, а также иные положения в соответствии с пунктом 2.3 Положения Банка России N 254-П.

Внутренние документы кредитной организации, определяющие политику (правила, процедуры, методики) оценки качества активов, условных обязательств кредитного характера, а также портфеля однородных требований (условных обязательств кредитного характера), принимаемые уполномоченным органом (уполномоченными органами) кредитной организации, должны соответствовать требованиям настоящего Положения и иных нормативных актов Банка России по вопросам кредитной политики кредитных организаций и методов ее реализации» (пункт 1.8 Положения № 283-П).

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki

Назад в раздел