Главная / Консультации / Общий аудит / Об изменениях в законодательстве о рекламе и признании информации, размещенной на сайте организации, рекламой

Об изменениях в законодательстве о рекламе и признании информации, размещенной на сайте организации, рекламой

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit

02.12.2022
Вопрос

С 01.09.2022 вступили в силу изменения в закон о рекламе (ст. 18.1), направленные на обеспечение прослеживаемости рекламы в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет". Общество размещает на своем сайте в сети Интернет банеры, содержащие информацию о товаре, поставляемом Обществом. Также Общество привлекает рекламные агентства (ИП) для размещения рекламы. Подскажите, пожалуйста, распространяются ли вносимые изменения на деятельность Общества:
1. в случае размещения банеров на сайте Общества.
2. в случае размещения рекламы через рекламное агентство (ИП).
Ответ

Телеграм-канал https://t.me/knk_audit Бухучет, налоги, нововведения, прослеживаемость, иностранные компании, сложные случаи


1. В случае размещения рекламы на собственном сайте Организация обязана предоставить информацию о размещенной рекламе в Роскомнадзор.

2. В случае размещения рекламы в интернете через рекламораспространителя (рекламное агентство) Организация вправе в договоре предусмотреть условие о том, что обязанность по представлению информации о размещенной рекламе обязан исполнить рекламораспространитель. В этом случае Организация не будет обязана самостоятельно осуществлять предоставление информации о размещенной рекламе в Роскомнадзор.

По нашему мнению, баннер, размещенный на сайте Общества, не является рекламой, поэтому в отношении него у Организации не возникает обязанности по представлению информации в Роскомнадзор. Однако, учитывая, что понятие реклама четко не определено, мы не можем полностью исключить вероятности того, что контролирующими органами могут быть сделаны противоположные выводы.

Обоснование:

Федеральным законом от 02.07.2021 № 347-ФЗ введена в действие статья 18.1 в Федеральном законе «О рекламе» от 13.03.2006 № 38-ФЗ (далее – Закон № 38-ФЗ), которая вступила в силу с 1 сентября 2022 года.

В соответствии с пунктом 1 статьи 18.1 Закона № 38-ФЗ в целях обеспечения прослеживаемости рекламы в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю и надзору в сфере средств массовой информации, массовых коммуникаций, информационных технологий и связи, осуществляет учет, хранение и обработку информации о распространенной в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» рекламе, в том числе сведений о рекламодателях и рекламораспространителях такой рекламы, операторах рекламных систем. Состав информации о распространенной в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» рекламе, подлежащей учету, хранению и обработке федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору в сфере средств массовой информации, массовых коммуникаций, информационных технологий и связи, определяется Правительством РФ.

В силу пункта 3 статьи 18.1 Закона № 38-ФЗ рекламодатели, рекламораспространители, операторы рекламных систем, разместившие в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» рекламу, направленную на привлечение внимания потребителей рекламы, находящихся на территории РФ, и соответствующие критериям, определенным Правительством РФ, обязаны предоставлять информацию или обеспечивать предоставление информации о такой рекламе в федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю и надзору в сфере средств массовой информации, массовых коммуникаций, информационных технологий и связи, в соответствии с частью 5 настоящей статьи.

При этом статьей 3 Закона № 38-ФЗ определены следующие понятия:

5) рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо;

7) рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств;

8) потребители рекламы - лица, на привлечение внимания которых к объекту рекламирования направлена реклама.

Из приведенных положений следует, что рекламодатели, рекламораспространители, разместившие рекламу в сети «Интернет» и соответствующие установленным критериям, обязаны предоставлять информацию или обеспечивать предоставление информации о рекламе в Роскомнадзор.

На основании Постановления Правительства РФ от 25.05.2022 № 948 к лицам, обязанным предоставлять информацию о размещенной в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» (далее - сеть «Интернет») рекламе, направленной на привлечение внимания потребителей рекламы, находящихся на территории РФ, в Федеральную службу по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций, относятся рекламодатели, рекламораспространители, операторы рекламных систем, разместившие в сети «Интернет» рекламу, направленную на привлечение внимания потребителей рекламы, находящихся на территории РФ, отвечающие следующим критериям:

- рекламодатели, являющиеся юридическими или физическими лицами, индивидуальными предпринимателями, за исключением рекламодателей, обладающих исключительным правом на объекты рекламирования и (или) являющихся изготовителями или продавцами товаров, информацию о распространенной в сети «Интернет» рекламе которых в Федеральную службу по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций или оператору рекламных данных обязаны предоставлять рекламораспространители, операторы рекламных систем в рамках исполнения договорных обязательств с такими рекламодателями и (или) лицами, уполномоченными рекламодателями;

- рекламораспространители и операторы рекламных систем, которые являются юридическими или физическими лицами, индивидуальными предпринимателями и осуществляют и (или) организуют распространение в сети «Интернет» рекламы любых рекламодателей, являющихся юридическими или физическими лицами, индивидуальными предпринимателями, органами государственной власти, иными государственными органами и органами местного самоуправления, а также муниципальными органами, которые не входят в структуру органов местного самоуправления, направленной на привлечение внимания потребителей рекламы, находящихся на территории РФ, в том числе рекламы, распространяемой в сети «Интернет» в форме баннеров, текстового или текстово-графического блока, видеороликов, аудиозаписи, аудио- и (или) видеотрансляции в прямом эфире;

- рекламораспространители, являющиеся владельцами социальных сетей, аудиовизуальных сервисов, новостных агрегаторов, организаторами распространения информации в сети «Интернет», включая организаторов сервисов обмена мгновенными сообщениями, операторами поисковых систем, определяемые в соответствии с законодательством РФ об информации, информационных технологиях и о защите информации.

Таким образом, рекламодатели, обязаны предоставить информацию о размещенной рекламе в сети Интернет в Роскомнадзор, если реклама направлена на потребителей, находящихся на территории РФ.

Данное требование не распространяется, в частности, на рекламодателей, являющихся продавцами товаров, если они поручили предоставлять такую информацию рекламораспространителю или оператору рекламной системы по договору.

На основании изложенного можно сделать следующие выводы:

1. В случае размещения рекламы на собственном сайте Организация обязана предоставить информацию о размещенной рекламе в Роскомнадзор.

2. В случае размещения рекламы в интернете через рекламораспространителя (рекламное агентство) Организация вправе в договоре предусмотреть условие о том, что обязанность по представлению информации о размещенной рекламе обязан исполнить рекламораспространитель. В этом случае Организация не будет обязана самостоятельно осуществлять предоставление информации о размещенной рекламе в Роскомнадзор.

В отношении того, какая именно информация, размещенная на сайте, признается рекламой, отметим следующее.

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Закона № 38-ФЗ реклама – это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Не является рекламой, например, следующая информация (пункт 2 статьи 2 Закона № 38-ФЗ):

5) вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера;

7) информацию о товаре, его изготовителе, об импортере или экспортере, размещенную на товаре или его упаковке;

8) любые элементы оформления товара, помещенные на товаре или его упаковке и не относящиеся к другому товару;

9) упоминания о товаре, средствах его индивидуализации, об изготовителе или о продавце товара, которые органично интегрированы в произведения науки, литературы или искусства и сами по себе не являются сведениями рекламного характера.

Таким образом, информация признается рекламой, если она одновременно отвечает следующим условиям:

- распространяется любым способом, в любой форме и любыми средствами;

- адресуется неопределенному кругу лиц;

- направлена на привлечение внимания к объекту, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Приведенные признаки рекламы не являются конкретными, не дают однозначную правовую оценку тому, какая именно информация, размещенная на сайте, является рекламой.

Коллегия Налоговых Консультантов

оказывает и юридические услуги, в т.ч. по 

налоговым проверкам +7915-329-02-05

С одной стороны, сайты организаций практически всегда носят рекламный характер, так как содержащаяся в них информация призвана формировать интерес как к самой организации, так и к реализуемым ею товарам (работам, услугам).

С другой стороны, информация на сайте представляет собой некий обзор товаров (работ, услуг), позволяющий посетителю определить сферу деятельности организации, найти нужные реквизиты, контакты и т.д., т.е. собрать информацию о продавце, а также о конкретном товаре (работе, услуге).

В отношении квалификации в качестве рекламы информации, размещенной в сети интернет, ФАС РФ были даны следующие разъяснения:

Письмо ФАС РФ от 25.09.2019 № АК/83509/19 (пункт 2.3):

«По мнению специалистов ФАС России, не является рекламой информация о производимых или реализуемых товарах (оказываемых услугах), размещенная на сайте производителя или продавца данных товаров (лица, оказывающего данные услуги), если указанные сведения предназначены для информирования посетителей сайта об ассортименте товаров (услуг), правилах пользования, а также непосредственно о продавце, производителе товара или лице, оказывающем услуги и т.п., следовательно, на такую информацию положения Федерального закона "О рекламе" не распространяются.

Учитывая тот факт, что сайт является информационным ресурсом и создается с целью размещения наиболее полной информации, например, о деятельности компании, ее товарах и услугах, и последующего ознакомления заинтересованных лиц с данной информацией, посещение сайта рассматривается как возможность для потребителя получить необходимый объем сведений о компании, реализуемых товарах, акциях и т.п. в целях правильного потребительского выбора.

Такие сведения носят информационный и справочный характер, соответственно на них положения Федерального закона "О рекламе" не распространяются.

Вместе с тем, в исключительных случаях, когда размещаемая на сайте информация направлена не столько на информирование потребителей о деятельности организации или реализуемых товарах, сколько на выделение определенных товаров или самой организации среди однородных товаров, организаций (например, в виде всплывающего баннера), такая информация может быть признана рекламой. Указанная позиция ранее также направлялась в адрес территориальных органов ФАС России письмом ФАС России от 28.08.2015 N АК/45828/15.

Так, по мнению специалистов ФАС России, может относиться к рекламе, например, баннер с информацией о товаре (услуге) или ином объекте рекламирования, к которому привлекается интерес с целью продвижения данного объекта на рынке, "закрепленный" в определенном месте на сайте, который "остается" на данном месте независимо от перехода на различные страницы сайта, поскольку такая информация выделяет определенный объект рекламирования среди ряда однородных и формирует к нему интерес».

Письмо ФАС РФ от 28.08.2015 № АК/45828/15:

«По мнению ФАС России, не является рекламой информация о производимых или реализуемых товарах, размещенная на сайте производителя или продавца данных товаров или на страницах в социальных сетях производителя или продавца данных товаров, если указанные сведения предназначены для информирования посетителей сайта или страницы в социальной сети о реализуемых товарах, ассортименте, правилах пользования, также не является рекламой информация о хозяйственной деятельности компании, акциях и мероприятиях, проводимых данной компанией и т.п. В том числе не является рекламой информация о скидках или проводимых акциях, размещенная на сайтах, на которых аккумулируются и предлагаются различные купоны или билеты, позволяющие приобрести товар со скидкой. Следовательно, на такую информацию положения Федерального закона "О рекламе" не распространяются.

Однако в отдельных случаях, когда размещаемая на сайте информация направлена не столько на информирование потребителя об ассортименте товаров или деятельности компании, сколько на привлечение внимания к конкретному товару и его выделение среди однородных товаров (например, всплывающий баннер), такая информация может быть признана рекламой».

На основании разъяснений ФАС РФ можно сделать вывод о том, что сведения о реализуемых товарах, предназначенные для информирования посетителей сайта об ассортименте, правилах пользования, производителе или продавце, не являются рекламой.

Однако если информация направлена на выделение определенных товаров среди однородных товаров, то такая информация будет признаваться рекламой.

По нашему мнению, даже с учетом приведенных разъяснений ФАС РФ, однозначные признаки, позволяющие квалифицировать информацию, размещенную на сайте в качестве рекламы, отсутствуют. В связи с этим, квалификация информации, размещенной на сайте, в качестве рекламы, будет являться субъективной оценкой контролирующих органов.

Отметим, что вопрос о квалификации факта размещения информации в качестве рекламы часто является предметом споров с контролирующими органами, а также предметом разбирательств в суде.

В Постановлении Пленума ВАС РФ «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе»» от 08.10.2012 № 58 были даны следующие разъяснения:

 «2. При анализе информации на предмет наличия в ней признаков рекламы судам необходимо учитывать, что размещение отдельных сведений, очевидно вызывающих у потребителя ассоциацию с определенным товаром, имеющее своей целью привлечение внимания к объекту рекламирования, должно рассматриваться как реклама этого товара, поскольку в названных случаях для привлечения внимания и поддержания интереса к товару достаточно изображения части сведений о товаре (в том числе товарного знака).

В этом случае данная информация должна быть исследована судом на предмет соответствия требованиям, предъявляемым Законом о рекламе к рекламе, в том числе установленным главой 3 Закона о рекламе в отношении отдельных видов товаров».

В Информационном письме Президиума ВАС РФ «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе» от 25.12.1998 № 37 были сделаны следующие выводы:

15. Вопрос о наличии в информации признаков рекламы решается с учетом конкретных обстоятельств дела.

16. Информация, очевидно ассоциирующаяся у потребителя с определенным товаром, должна рассматриваться как реклама этого товара.

В Определении Верховного Суда РФ от 27.05.2020 № 309-ЭС20-8058 по делу № А60-34844/2019 были сделаны следующие выводы:

«…спорная информация не подпадает под понятие рекламы, а именно: сама информация размещена на сайтах одинаково и однородно, не выделяется среди иной информации, представленной на сайте, не размещена в виде какого-либо всплывающего баннера либо иным образом, позволяющим привлечь внимание потребителей».

Учитывая изложенное, по нашему мнению, вероятность квалификации информации, размещенной на сайте, в качестве рекламы может зависеть от степени привлечения внимания к объекту (товарному знаку, производителю, продавцу, марке и т.д.).

В рассматриваемом нами случае на сайте Организации размещена информация, как о самой Организации, так и о реализуемом ею товаре. Информация о товаре не выделяет какой-то определенный товар среди прочего.

Такая информация, по нашему мнению, не должна квалифицироваться в качестве рекламы.

Между тем, на сайте также размещен баннер, который зафиксирован и остается на сайте при переходе с одной страницы на другую. При этом информация, размещенная на баннере, не привлекает внимание к определенному товару, однако, в нем упоминается об определенных категориях товаров.

По нашему мнению, баннер, размещенный на сайте Организации, не является рекламой, поскольку не привлекает внимание к какому-то определенному товару, отсутствует активная ссылка на определенный товар. Следовательно, в отношении такого баннера у Организации не возникает обязанности по представлению информации в Роскомнадзор.

Однако, учитывая, что понятие реклама четко не определено, мы не можем полностью исключить вероятности того, что контролирующими органами могут быть сделаны противоположные выводы, если они смогут обосновать что информация, размещенная на баннере, привлекает внимание к определенной категории товаров, реализуемых Организацией.

Коллегия Налоговых Консультантов, 5 сентября 2022 года

Оказываем помощь в предоставлении услуги

экспресс-аудита, и оперативном получении 

аудиторского заключения. +7906-045-85-75

 


Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit

Назад в раздел