Главная / Консультации / Общий аудит / О ставке по НДС при экспорте ПК с установленным ПО

О ставке по НДС при экспорте ПК с установленным ПО

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit

14.12.2022
Вопрос

Организацией приобретены персональные компьютеры (ПК) с предустановленным программным обеспечением, периферийное оборудование, компакт-диск с профессиональным программным обеспечением (ПО) и ключ к нему на USB-носителе. В составе цены предъявлен НДС.
ПО не включено единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных.
Организация планирует продать ПК с предустановленным ПО, периферийным оборудованием, компакт-диском с профессиональным ПО и ключ к нему на USB-носителе на экспорт.
Вправе ли Организация применить ставку по НДС 0%?
Вправе ли Организация принять к вычету «входной» НДС?
Ответ

 

Телеграм-канал https://t.me/knk_audit Бухучет, налоги, нововведения, прослеживаемость, иностранные компании, сложные случаи

 

 


При реализации на экспорт ПК с предустановленным ПО, периферийным оборудованием, компакт-диском с профессиональным ПО и ключа к нему на USB-носителе Организация вправе применить ставку НДС 0%.

При этом Организация вправе принять к вычету суммы НДС, предъявленные поставщиком в общем порядке.

Поскольку право на вычет сумм НДС прямо следует из норм НК РФ, на наш взгляд, какие-либо риски в рассматриваемой ситуации отсутствуют.

Обоснование:

В общем случае в силу пункта 1 статьи 454 ГК РФ по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

На основании подпункта 2 пункта 1 статьи 1225 ГК РФ программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ) относятся к результатам интеллектуальной деятельности, которым предоставляется правовая охрана (являются интеллектуальной собственностью).

Права на использование программ для ЭВМ могут быть переданы на основании лицензионного договора.

Так, согласно пункту 1 статьи 1286 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона - автор или иной правообладатель (лицензиар) предоставляет либо обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования этого произведения в установленных договором пределах.

Лицензионный договор заключается в письменной форме (пункт 2 статьи 1286 ГК РФ).

В возмездном лицензионном договоре должен быть указан размер вознаграждения за использование произведения или порядок исчисления такого вознаграждения (пункт 3 статьи 1286 ГК РФ).

Пунктом 5 статьи 1286 ГК РФ установлено, что лицензионный договор с пользователем о предоставлении ему простой (неисключительной) лицензии на использование программы для ЭВМ или базы данных может быть заключен в упрощенном порядке.

Лицензионный договор, заключаемый в упрощенном порядке, является договором присоединения[1], условия которого, в частности, могут быть изложены на приобретаемом экземпляре программы для ЭВМ или базы данных либо на упаковке такого экземпляра, а также в электронном виде. Начало использования программы для ЭВМ или базы данных пользователем, как оно определяется указанными условиями, означает его согласие на заключение договора. В этом случае письменная форма договора считается соблюденной[2].

Из приведенных положений можно сделать вывод о том, что ПО подлежит правовой охране.

Использование ПО возможно с согласия правообладателя на основании заключенного с ним лицензионного договора.

В общем случае лицензионный договор заключается в письменной форме.

При этом лицензионный договор на право пользования ПО может быть заключен в упрощенном порядке (договор присоединения).

Упрощенный порядок предполагает, что условия использования ПО могут быть размещены, например, на упаковке ПО или в самом ПО.

Начало использования ПО означает принятие этих условий пользователем и заключение лицензионного договора.

В связи с этим, следует отметить разъяснения, данные в отношении лицензионного соглашения на право пользования ПО Пленумом Верховного Суда РФ и Пленумом ВАС РФ.

Так, согласно пункту 38.2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 5, Пленума ВАС РФ № 29 от 26.03.09[3]:

«Предусмотренный пунктом 3 статьи 1286 ГК РФ договор заключается между правообладателем, то есть обладателем исключительного права на программу для ЭВМ или базу данных, и пользователем, то есть лицом, правомерно владеющим экземпляром такой программы или базы и начинающим пользование соответствующей программой или базой. Лицо, приобретшее экземпляр программы для ЭВМ или базы данных не для самостоятельного пользования, а для перепродажи его третьему лицу, не является субъектом отношений, определенных названной нормой.

Такой лицензионный договор предполагает предоставление пользователю программы для ЭВМ или базы данных права на совершение действий, предусмотренных статьей 1280 ГК РФ, а также на совершение иных обусловленных договором действий, связанных с эксплуатацией программы или базы, и действует до продажи или иного отчуждения экземпляра программы или базы. На этот договор в отличие от иных лицензионных договоров не распространяются правила, установленные пунктами 2 - 6 статьи 1235 Кодекса».

В Постановлении Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.02.2015 № 13АП-30895/2014 по делу № А56-32612/2014 были сделаны следующие выводы:

«Правовая связь между договором поставки (купли-продажи) и лицензионным договором в соответствии с п. 3 ст. 1286 ГК РФ заключается в том, что второй договор заключается после первого, однако они не взаимосвязаны. Поскольку на момент приобретения в оптовой торговле экземпляров программного обеспечения в товарной упаковке это программное обеспечение не используется, то лицензионный договор путем заключения договора присоединения в этот момент еще не заключен. В таком случае лицензионный договор считается заключенным при приобретении конечным пользователем соответствующей программы для ЭВМ и установкой ее на персональном компьютере. Начало использования таких программ пользователем, как оно определяется этими условиями, означает его согласие на заключение договора. Такая позиция изложена в письмах Минфина от 29 декабря 2007 г. N 03-07-11/648, от 19 февраля 2008 г. N 03-07-11/68, от 21 февраля 2008 г. N 03-07-08/36, от 1 апреля 2008 г. N 03-07-15/44».

Отметим, что в данном Постановлении высказана позиция в отношении нормы пункта 3 статьи 1286 ГК РФ, которая в настоящее время утратила силу. Однако положения пункта 5 статьи 1286 ГК РФ содержат аналогичные условия, касающиеся порядка заключения договора присоединения. В связи с чем, считаем, что приведенные нами разъяснения актуальны в отношении действующих норм ГК РФ.

Коллегия Налоговых Консультантов

оказывает и юридические услуги, в т.ч. по 

налоговым проверкам +7915-329-02-05

Учитывая изложенное, можно сделать вывод, что организация, приобретающая ПО не для самостоятельного использования, а для перепродажи, не является стороной лицензионного договора, т.е. покупая и продавая материальные носители с ПО, содержащие лицензионное соглашение, организация не приобретает право пользования этим ПО.

В связи с этим, по нашему мнению, приобретение и продажа ПО на материальном носителе следует осуществлять в рамках договора купли-продажи, без заключения лицензионного договора[4].

На основании изложенного, считаем, что покупка и продажа Организацией ПО на материальном носителе – компакт-диске правомерно осуществляется на основании договора купли-продажи. Заключение лицензионного соглашения в этом случае не требуется, поскольку Организация фактически не является пользователем программного продукта.

Согласно статье 128 ГК РФ к объектам гражданских прав относятся вещи, включая наличные деньги и документарные ценные бумаги, иное имущество, в том числе безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, имущественные права; результаты работ и оказание услуг; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.

Вещь, раздел которой в натуре невозможен без разрушения, повреждения вещи или изменения ее назначения и которая выступает в обороте как единый объект вещных прав, является неделимой вещью и в том случае, если она имеет составные части (пункт 1 статьи 133 ГК РФ).

Если различные вещи соединены таким образом, который предполагает их использование по общему назначению (сложная вещь), то действие сделки, совершенной по поводу сложной вещи, распространяется на все входящие в нее вещи, поскольку условиями сделки не предусмотрено иное (статья 134 ГК РФ).

В рассматриваемом случае Организацией приобретается на территории РФ и в дальнейшем реализуется на экспорт сложный объект - ПК с предустановленным ПО, периферийное оборудование, компакт-диск с профессиональным ПО и ключ к нему на USB-носителе.

Следовательно, объект реализации представляет собой сложную вещь, состоящую из материального носителя/оборудования/товара и интеллектуальной собственности[5].

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ объектом налогообложения признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ.

Подпунктом 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ установлено, что не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация на территории РФ исключительных прав на программы для электронных вычислительных машин и базы данных, включенные в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных, прав на использование таких программ и баз данных (включая обновления к ним и дополнительные функциональные возможности), в том числе путем предоставления удаленного доступа к ним через информационно-телекоммуникационную сеть «Интернет».

Положения настоящего подпункта не применяются, если передаваемые права состоят в получении возможности распространять рекламную информацию в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» и (или) получать доступ к такой информации, размещать предложения о приобретении (реализации) товаров (работ, услуг), имущественных прав в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», осуществлять поиск информации о потенциальных покупателях (продавцах) и (или) заключать сделки.

Как следует из вопроса, ПО не включено в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных.

 

Таким образом, ни компания-поставщик, ни Организация не вправе применять освобождение от НДС, установленное подпунктом 26 пункта 1 статьи 149 НК РФ.

Следовательно, поставщик правомерно применил ставку НДС 20% при реализации ПК с установленным ПО.

В силу подпункта 1 пункта 1 статьи 164 НК РФ налогообложение производится по налоговой ставке 0 процентов при реализации товаров, вывезенных в таможенной процедуре экспорта.

Реализуется на экспорт сложный объект: ПК с предустановленным ПО, периферийное оборудование, компакт-диск с профессиональным ПО и ключ к нему на USB-носителе.

ПК с предустановленным ПО и периферийное оборудование являются товарами.

Реализация компакт-диска с программным обеспечением также признается реализацией товаров (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 28.09.2011 по делу № А56-74463/2010, Постановлении ФАС Московского округа от 28.05.2007 по делу № КА-А40/4625-07)

Таким образом, при реализации на экспорт сложного объекта с ПО Организация вправе применить ставку по НДС 0%.

В общем случае, суммы НДС по приобретенным товарам (работам, услугам) принимаются к вычету при единовременном выполнении следующих условий:

- сумма налога должна быть предъявлена, о чем должен свидетельствовать соответствующий счет-фактура (пункт 1 статьи 172 НК РФ);

- товары (работы, услуги), а также имущественные права, приобретены для осуществления операций, облагаемых НДС (подпункт 1 пункта 2 статьи 171 НК РФ);

- товары (работы, услуги) приняты к учету на основании соответствующих первичных документов (пункт 1 статьи 172 НК РФ).

В силу пункта 3 статьи 172 НК РФ вычеты сумм налога, предусмотренных пунктами 1 - 8 статьи 171 НК РФ, в отношении операций по реализации товаров (работ, услуг), указанных в пункте 1 статьи 164 НК РФ, производятся в порядке, установленном настоящей статьей, на момент определения налоговой базы, установленный статьей 167 НК РФ.

Положения настоящего пункта не распространяются на налогоплательщиков, отказавшихся от применения налоговой ставки, указанной в пункте 1 статьи 164 НК РФ, в порядке, установленном пунктом 7 статьи 164 НК РФ, а также на операции по реализации товаров, указанных в подпункте 1 (за исключением сырьевых товаров) и подпункте 6 пункта 1 статьи 164 НК РФ.

Из совокупности изложенных норм можно сделать вывод о том, что вычеты НДС в отношении операций по реализации несырьевых товаров на экспорт осуществляются в общем порядке, установленном пунктом 1 статьи 172 НК РФ, т.е. могут быть заявлены после принятия на учет соответствующих товаров, работ, услуг, имущественных прав, используемых для осуществления операции по реализации несырьевых товаров на экспорт.

Требование о том, что вычеты в отношении операций по реализации товаров на экспорт могут быть заявлены на последнее число квартала, в котором собран полный комплект документов, распространяется только на сырьевые товары, и в рассматриваемом нами случае не применяется.

Таким образом, при реализации на экспорт сложного объекта с ПО Организация вправе принять к вычету суммы НДС, предъявленные поставщиком на дату соблюдения вышеприведенных условий.

Поскольку право на вычет сумм НДС прямо следует из норм НК РФ, на наш взгляд, какие-либо риски в рассматриваемой ситуации отсутствуют.

Оказываем помощь в предоставлении услуги

экспресс-аудита, и оперативном получении 

аудиторского заключения. +7906-045-85-75

Коллегия Налоговых Консультантов, 13 сентября 2022 года



[1] Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (пункт 1 статьи 428 ГК РФ).

[2] Лицензионный договор, заключаемый в упрощенном порядке, является безвозмездным, если договором не предусмотрено иное.

[3] «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации».

[4] Аналогичный подход высказан в Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.11.2010 № 09АП-27715/2010 по делу № А40-80627/10-118-416.

[5] Аналогичные выводы сделаны в Постановлении ФАС Московского округа от 09.06.2006 № КА-А40/4916-06 по делу № А40-71917/05-117-628, Решении Ханты-Мансийского УФАС РФ от 27.04.2021 № 086/06/14-663/2021


Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit

Назад в раздел