О получении разрешения при продаже доли в российском ООО гражданином РФ, не признаваемым налоговым резидентом РФ

Физическое лицо в случае отсутствия коммерческой деятельности на территории недружественной страны, признается резидентом РФ в целях применения положений Указа № 618. В этом случае для продажи доли в уставном капитале физическому лицу не требуется разрешение Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в РФ (если только не предполагается сделка учредителя ООО с иностранным лицом недружественного государства).

Обоснование:

Пунктом 1 Указа Президента РФ № 618[1] (далее – Указ № 618) установлен особый порядок осуществления (исполнения) между резидентами и иностранными лицами, связанными с иностранными государствами, которые совершают в отношении РФ, российских юридических лиц и физических лиц недружественные действия (в том числе если такие иностранные лица имеют гражданство этих государств, местом их регистрации, местом преимущественного ведения ими хозяйственной деятельности или местом преимущественного извлечения ими прибыли от деятельности являются эти государства), или лицами, которые находятся под контролем указанных иностранных лиц, независимо от места их регистрации или места преимущественного ведения ими хозяйственной деятельности (далее - лица иностранных государств, совершающих недружественные действия), между лицами иностранных государств, совершающих недружественные действия, а также между лицами иностранных государств, совершающих недружественные действия, и иностранными лицами, не являющимися лицами иностранных государств, совершающих недружественные действия, сделок (операций), влекущих за собой прямо и (или) косвенно установление, изменение или прекращение прав владения, пользования и (или) распоряжения долями в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью (за исключением кредитных организаций и некредитных финансовых организаций) либо иных прав, позволяющих определять условия управления такими обществами с ограниченной ответственностью и (или) условия осуществления ими предпринимательской деятельности.

Согласно пункту 2 Указа № 618 сделки (операции), предусмотренные пунктом 1 настоящего Указа, могут осуществляться (исполняться) на основании разрешений, выдаваемых Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в РФ и при необходимости содержащих условия осуществления (исполнения) таких сделок (операций).

Таким образом, сделки по продаже долей в российских организациях лицами, относящимися к недружественным государствам, осуществляются только на основании разрешений.

К иностранным лицам относятся, в том числе граждане недружественных государств, иностранные лица, если местом их регистрации, местом преимущественного ведения ими хозяйственной деятельности или местом преимущественного извлечения ими прибыли от деятельности являются эти государства.

Из положений Указа не ясно, что понимается в качестве места преимущественного ведения хозяйственной деятельности или места преимущественного извлечения прибыли, каким образом данные обстоятельства устанавливаются, подтверждаются.

Официальные разъяснения по данному вопросу отсутствуют.

На наш взгляд, в случае если физическое лицо постоянно проживает в недружественной стране, но при этом не имеет ее гражданства и не ведет коммерческой деятельности в этой стране, то на такое физическое лицо не распространяются положения Указа № 618.

В пользу высказанной нами позиции свидетельствует следующее.

Согласно пункту 7 Указа № 618 Министерству финансов РФ дано право давать официальные разъяснения по вопросам применения настоящего Указа.

Так, Минфин РФ в Письме «Официальные разъяснения № 1 по вопросам применения Указа Президента Российской Федерации от 8 сентября 2022 г. № 618» от 13.10.2022 № 05-06-14РМ/99138  дал следующие разъяснения:

«При определении лиц, являющихся резидентами, необходимо руководствоваться понятием "резидент", данным в пункте 6 части 1 статьи 1 Федерального закона от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле".

Необходимо также учитывать, что в соответствии с частью 1 статьи 6 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 62-ФЗ "О гражданстве Российской Федерации" гражданин Российской Федерации, имеющий также иное гражданство, рассматривается Российской Федерацией только как гражданин Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных международным договором Российской Федерации или федеральным законом».

В соответствии с подпунктами 6-7 пункта 1 статьи 1 Закона № 173-ФЗ[2] резидентами признаются, в частности:

а) физические лица, являющиеся гражданами РФ;

б) постоянно проживающие в РФ на основании вида на жительство, предусмотренного законодательством РФ, иностранные граждане и лица без гражданства.

Нерезидентами признаются, в частности:

а) физические лица, не являющиеся резидентами в соответствии с подпунктами "а" и "б" пункта 6 настоящей части;

Таким образом, с точки зрения валютного законодательства гражданин РФ, в том числе постоянно проживающий за пределами РФ, является резидентом РФ.

Соответственно, в целях применения Указа № 618 российский гражданин, постоянно проживающий в недружественной стране и не ведущий там основную коммерческую деятельность, не рассматривается как иностранное лицо.

На основании изложенного, считаем, что физическое лицо, указанное в вопросе, в случае отсутствия коммерческой деятельности на территории недружественной страны, признается резидентом РФ. В связи с этим, для продажи доли в уставном капитале физическому лицу не требуется разрешение Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в РФ (если только не предполагается сделка учредителя ООО с иностранным лицом недружественного государства).

Коллегия Налоговых Консультантов, 31 марта 2023 года