О подтверждающих документах, прилагаемых к уведомлению о КИК

В отношении прибыли КИК, освобождаемой от налогообложения в связи с тем, что КИК является резидентом государства – члена ЕАЭС, контролирующее лицо не обязано представлять документы, подтверждающие право на освобождение.

Более того, по мнению Минфина РФ, контролирующее лицо не обязано представлять финансовую отчетность и аудиторское заключение по такой КИК, поскольку право на льготу не зависит от размера прибыли КИК.

В отношении прибыли КИК, освобождаемой от налогообложения на том основании, что КИК является активной компанией, контролирующее лицо вправе представить любые документы, подтверждающие соответствие КИК критериям, для ее признания активной компанией.

Такими документами, на наш взгляд, могут являться – финансовая отчетность, перечень всех доходов, отраженных в отчетности, расчет доли пассивного дохода в общем объеме доходов.

Кроме того, контролирующее лицо также обязано представить финансовую отчетность и аудиторское заключение в силу положений пункта 5 статьи 15.25 НК РФ.

Представляемые документы должны быть переведены на русский язык. Прилагаемый перевод контролирующее лицо не обязано каким-либо образом заверять, апостилировать.

Обоснование:

В соответствии с пунктом 1 статьи 25.14 НК РФ налогоплательщики, признаваемые налоговыми резидентами РФ, в случаях и порядке, предусмотренных НК РФ, уведомляют налоговый орган:

1) о своем участии в иностранных организациях (об учреждении иностранных структур без образования юридического лица);

2) о контролируемых иностранных компаниях, контролирующими лицами которых они являются.

На основании пункта 2 статьи 25.14 НК РФ, если иное не предусмотрено настоящей статьей, уведомление о контролируемых иностранных компаниях представляется:

- налогоплательщиками-организациями в срок не позднее 20 марта года, следующего за налоговым периодом, в котором контролирующим лицом признается доход в виде прибыли контролируемой иностранной компании в соответствии с главой 25 НК РФ либо который следует за годом, по итогам которого определен убыток контролируемой иностранной компании;

- налогоплательщиками - физическими лицами в срок не позднее 30 апреля года, следующего за налоговым периодом, в котором контролирующим лицом признается доход в виде прибыли контролируемой иностранной компании в соответствии с главой 23 НК РФ либо который следует за годом, по итогам которого определен убыток контролируемой иностранной компании.

Таким образом, уведомление о КИК в 2022 году следует представить по итогам налогового периода по НДФЛ или налогу на прибыль за 2021 года.

В силу пункта 1 статьи 25.13-1 НК РФ прибыль контролируемой иностранной компании[1] освобождается от налогообложения в порядке и на условиях, установленных НК РФ, если в отношении такой контролируемой иностранной компании выполняется хотя бы одно из следующих условий, в частности:

2) она образована в соответствии с законодательством государства - члена Евразийского экономического союза и имеет постоянное местонахождение в этом государстве;

4) она является активной иностранной компанией.

Пунктом 3 статьи 25.13-1 НК РФ установлено, что в целях пункта 1 настоящей статьи активной иностранной компанией признается иностранная организация, у которой доля доходов, указанных в пункте 4 статьи 309.1 НК РФ, за период, за который в соответствии с личным законом этой иностранной организации составляется финансовая отчетность за финансовый год, составляет не более 20 процентов в общей сумме доходов организации по данным такой финансовой отчетности за указанный период.

При этом финансовой отчетностью для целей НК РФ признается неконсолидированная финансовая отчетность организации.

Таким образом, прибыль КИК освобождается от налогообложения на территории РФ в случае если:

- КИК является резидентом государства – члена ЕАЭС;

- КИК является активной иностранной компанией.

В силу пункта 9 статьи 25.13-1 НК РФ для применения освобождения от налогообложения в соответствии с НК РФ прибыли контролируемой иностранной компании по основаниям, установленным подпунктами 1, 3 - 8 пункта 1 настоящей статьи, налогоплательщик, осуществляющий контроль над иностранной организацией (иностранной структурой без образования юридического лица), представляет в налоговый орган по месту своего нахождения документы, подтверждающие соблюдение условий для такого освобождения.

Указанные в настоящем пункте документы представляются в срок, предусмотренный пунктом 2 статьи 25.14 НК РФ, и подлежат переводу на русский язык в части, необходимой для подтверждения соблюдения условий для освобождения прибыли контролируемой иностранной компании от налогообложения.

В Письмах Минфина РФ от 17.07.2018 № 03-12-11/2/49826, от 20.02.2017 № 03-12-11/2/9763 был сделан вывод о том, что для подтверждения условия освобождения прибыли КИК от налогообложения по основанию, установленному подпунктом 2 пункта 1 статьи 25.13-1 НК РФ, представление в налоговый орган по месту своего нахождения документов, подтверждающих соблюдение условия такого освобождения, НК РФ не предусмотрено.

Аналогичные выводы были сделаны в Письмах ФНС РФ от 29.12.2020 № ШЮ-3-13/8817@ и Минфина РФ от 12.03.2021 № 03-12-12/2/17558.

Таким образом, нормами НК РФ не предусмотрено представление подтверждающих документов в том случае, если прибыль КИК освобождена от налогообложения на том основании, что КИК является резидентом государства – члена ЕАЭС.

В Письме Минфина РФ от 16.07.2018 № 03-12-12/2/49387 по вопросу документального подтверждения освобождения от налогообложения прибыли активной иностранной компании были даны следующие разъяснения:

«В соответствии с подпунктом 4 пункта 1 статьи 25.13-1 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) прибыль контролируемой иностранной компании освобождается от налогообложения, если такая контролируемая иностранная компания в том числе является активной иностранной компанией.

В целях пункта 1 статьи 25.13-1 Кодекса активной иностранной компанией признается иностранная организация, у которой доля доходов, указанных в пункте 4 статьи 309.1 Кодекса, за период, за который в соответствии с личным законом этой иностранной организации составляется финансовая отчетность за финансовый год, составляет не более 20 процентов в общей сумме доходов организации по данным такой финансовой отчетности за указанный период.

Согласно пункту 9 статьи 25.13-1 Кодекса для применения освобождения от налогообложения прибыли контролируемой иностранной компании по основаниям, установленным подпунктами 1, 3 - 8 пункта 1 статьи 25.13-1 Кодекса, налогоплательщик, осуществляющий контроль над иностранной организацией (иностранной структурой без образования юридического лица), представляет в налоговый орган по месту своего нахождения документы, подтверждающие соблюдение условий для такого освобождения.

Для подтверждения соблюдения условий для освобождения от налогообложения прибыли контролируемой иностранной компании могут использоваться данные бухгалтерского учета иностранной компании и составленные на их основании регистры бухгалтерского учета, иные документы, в том числе представленные контролируемой иностранной компанией справки, данные аналитического учета, финансовая отчетность и расшифровки к финансовой отчетности, налоговая отчетность, копии договоров и платежных документов, сертификатов инкорпорации, налогового резидентства, выписки из уставных документов, а также иные документы, предусмотренные обычаями делового оборота государства постоянного местонахождения контролируемой иностранной компании. С учетом того обстоятельства, что Кодексом не установлен перечень документов, подтверждающих соблюдение условий для освобождения от налогообложения прибыли контролируемой иностранной компании, по мнению Департамента, комплект документов, подтверждающих соблюдение таких условий, является индивидуальным в отношении каждого из условий.

Документы, подтверждающие соблюдение условий для освобождения от налогообложения прибыли контролируемой иностранной компании, представляются в срок, предусмотренный пунктом 2 статьи 25.14 Кодекса, и подлежат переводу на русский язык в части, необходимой для подтверждения соблюдения условий для освобождения прибыли контролируемой иностранной компании от налогообложения».

Из приведенных разъяснений следует, что перечень документов, подтверждающих соблюдение условий для освобождения от налогообложения прибыли контролируемой иностранной компании, нормами НК РФ не регламентирован.

Следовательно, контролирующему лицу следует представить документы, подтверждающие выполнения условия о том, что КИК соответствует понятию активной компании, определенному пунктом 3 статьи 25.13-1 НК РФ.

Такими документами, на наш взгляд, могут являться - финансовая отчетность, перечень всех доходов, отраженных в отчетности, расчет доли пассивного дохода в общем объеме доходов.

Как было отмечено выше, представляемые документы должны быть переведены на русский язык.

Кроме того, в соответствии с пунктом 5 статьи 25.15 НК РФ налогоплательщик - контролирующее лицо подтверждает размер прибыли (убытка) контролируемой этим лицом иностранной компании путем представления следующих документов:

1) финансовая отчетность контролируемой иностранной компании, составленная в соответствии с личным законом такой компании за финансовый год, или в случае отсутствия финансовой отчетности иные документы, подтверждающие прибыль (убыток) такой компании за финансовый год;

2) аудиторское заключение по финансовой отчетности контролируемой иностранной компании, указанной в подпункте 1 настоящего пункта, если в соответствии с личным законом или учредительными (корпоративными) документами этой контролируемой иностранной компании установлено обязательное проведение аудита такой финансовой отчетности или аудит осуществляется иностранной организацией добровольно.

Указанные в настоящем пункте документы представляются независимо от наличия обязанности по учету дохода в виде прибыли контролируемой иностранной компании в налоговой базе контролирующего лица по соответствующему налогу в следующие сроки:

- налогоплательщиками-организациями вместе с налоговой декларацией по налогу на прибыль организаций;

- налогоплательщиками - физическими лицами вместе с уведомлением о контролируемых иностранных компаниях.

В Письме ФНС России от 12.07.2021 № ШЮ-4-13/9711@ было отмечено следующее:

«Так, налогоплательщик - контролирующее лицо в соответствии с пунктом 5 статьи 25.15 Кодекса обязан подтверждать размер прибыли (убытка) КИК путем представления следующих документов:

1) финансовой отчетности КИК, составленной в соответствии с личным законом такой компании за финансовый год, или в случае отсутствия финансовой отчетности иные документы, подтверждающие прибыль (убыток) такой компании за финансовый год;

2) аудиторского заключения по финансовой отчетности КИК, указанной в пункте 1 финансовой отчетности, если в соответствии с личным законом или учредительными (корпоративными) документами этой КИК установлено обязательное проведение аудита такой финансовой отчетности или аудит осуществляется КИК добровольно.

Начиная с налогового периода 2020 года такие документы представляются в установленные Кодексом сроки независимо от наличия обязанности по учету дохода в виде прибыли КИК в налоговой базе контролирующего лица по соответствующему налогу».

Таким образом, пунктом 5 статьи 25.15 НК РФ прямо предусмотрено, что контролирующие лица обязаны представить финансовую отчетность КИК и аудиторское заключение по такой отчетности независимо от того, имеется обязанность у контролирующего лица по учету в составе доходов прибыли КИК или нет.

Какие-либо особенности в отношении порядка представления финансовой отчетности КИК и аудиторского заключения по такой отчетности в случае освобождения прибыли КИК от налогообложения глава 3.4 НК РФ не содержит.

Между тем, в Письме Минфина РФ от 12.03.2021 № 03-12-12/2/17558 была высказана следующая позиция:

«Вопрос: О документальном подтверждении освобождения от налогообложения прибыли КИК, образованной в соответствии с законодательством государства - члена ЕАЭС и имеющей постоянное местонахождение в нем.

Ответ: Согласно подпункту 2 пункта 1 статьи 25.13-1 Кодекса прибыль контролируемой иностранной компании освобождается от налогообложения, если она образована в соответствии с законодательством государства - члена Евразийского экономического союза и имеет постоянное местонахождение в этом государстве. При этом положения пункта 9 статьи 25.13-1 Кодекса, предусматривающие необходимость представления в налоговый орган документов, подтверждающих соблюдение условий для применения освобождения прибыли контролируемой иностранной компании от налогообложения, не распространяются на условие такого освобождения, предусмотренное подпунктом 2 пункта 1 статьи 25.13-1 Кодекса.

Таким образом, представление документов, подтверждающих соблюдение условий для применения освобождения прибыли контролируемой иностранной компании от налогообложения в соответствии с пунктом 9 статьи 25.13-1 Кодекса, в отношении контролируемой иностранной компании, образованной в соответствии с законодательством государства - члена Евразийского экономического союза и имеющей постоянное местонахождение в этом государстве, не требуется.

При этом, принимая во внимание, что освобождение от налогообложения контролируемой иностранной компании, образованной в соответствии с законодательством государства - члена Евразийского экономического союза и имеющей постоянное местонахождение в этом государстве, не зависит от размера прибыли такой иностранной компании, подтверждение ее размера путем представления документов, предусмотренных пунктом 5 статьи 25.15 Кодекса, также не требуется».

Таким образом, по мнению Минфина РФ, помимо того, что контролирующее лицо не обязано подтверждать освобождение от налогообложения прибыли КИК, зарегистрированной на территории государства – члена ЕАЭС, указанное лицо также не обязано в отношении такой КИК представлять документы, предусмотренные пунктом 5 статьи 15.25 (финансовую отчетность, аудиторской заключение), поскольку освобождение прибыли КИК не зависит от размера ее прибыли.

Отметим, что ранее, в Письме ФНС РФ от 29.12.2020 № ШЮ-3-13/8817@ по аналогичному вопросу были лишь процитированы общие нормы пункта 5 статьи 15.25 НК РФ:

«Вопрос: О документальном подтверждении освобождения от налогообложения прибыли КИК, имеющей постоянное местонахождение в государстве ЕАЭС и образованной по его закону, а также расчета прибыли (убытка) КИК.

Ответ: 1. В соответствии с подпунктом 2 пункта 1 статьи 25.13-1 Кодекса прибыль КИК освобождается от налогообложения, если она образована в соответствии с законодательством государства - члена Евразийского экономического союза и имеет постоянное местонахождение в этом государстве. При этом положения пункта 9 статьи 25.13-1 Кодекса, предусматривающие необходимость представления в налоговый орган документов, подтверждающих соблюдение условий для применения освобождения, не распространяются на освобождение, предусмотренное в подпункте 2 пункта 1 статьи 25.13-1 Кодекса.

Таким образом, представление подтверждающих документов КИК, установленных в пункте 9 статьи 25.13-1 Кодекса, в отношении КИК, образованных в соответствии с законодательством государства - члена Евразийского экономического союза и имеющих постоянное местонахождение в этом государстве, не требуется, следовательно, у налогового органа отсутствует право на истребование подтверждающих документов в отношении такой КИК в порядке пункта 1 статьи 25.14-1 Кодекса.

2. В соответствии с пунктом 5 статьи 25.15 Кодекса налогоплательщик - контролирующее лицо подтверждает размер прибыли (убытка) контролируемой этим лицом иностранной компании путем представления следующих документов:

1) финансовая отчетность КИК, составленная в соответствии с личным законом такой компании за финансовый год, или в случае отсутствия финансовой отчетности иные документы, подтверждающие прибыль (убыток) такой компании за финансовый год;

2) аудиторское заключение по финансовой отчетности КИК, если в соответствии с личным законом или учредительными (корпоративными) документами этой КИК установлено обязательное проведение аудита такой финансовой отчетности или аудит осуществляется иностранной организацией добровольно.

Указанные в настоящем пункте документы представляются независимо от наличия обязанности по учету дохода в виде прибыли КИК в налоговой базе контролирующего лица по соответствующему налогу в следующие сроки:

налогоплательщиками-организациями вместе с налоговой декларацией по налогу на прибыль организаций;

налогоплательщиками - физическими лицами вместе с уведомлением о контролируемых иностранных компаниях.

В случае если у контролирующего лица по независящим от него обстоятельствам отсутствует возможность представления финансовой отчетности КИК, такое лицо вправе представить иное документальное подтверждение размера прибыли (убытка) КИК. Однако в указанном случае контролирующее лицо должно представить в установленный пунктом 5 статьи 25.15 Кодекса срок информацию и документы, подтверждающие наличие таких обстоятельств, которые будут оцениваться налоговым органом отдельно в каждом конкретном случае».

Таким образом, руководствуясь позицией Минфина РФ, можно сделать вывод о том, что в отношении КИК, зарегистрированной на территории государства – члена ЕАЭС, контролирующее лицо не обязано представлять никаких документов. Между тем, учитывая формулировку пункта 5 статьи 25.15 НК РФ, мы не можем полностью исключить вероятности того, что такая позиция может вызвать претензии со стороны проверяющих органов.

В отношении активных иностранных компаний отсутствуют какие-либо разъяснения, касающиеся порядка представления документов в соответствии с пунктом 5 статьи 25.15 НК РФ.

На основании изложенного, считаем, что в отношении активных компаний контролирующее лицо обязано представлять финансовую отчетность и аудиторское заключение, несмотря на то, что прибыль активных иностранных компаний освобождена от налогообложения.

В силу пункта 6 статьи 25.15 НК РФ документы (их копии), указанные в пункте 5 настоящей статьи, составленные на иностранном языке, должны быть переведены на русский язык.

Из приведенных норм следует, что финансовая отчетность, аудиторское заключение должны быть переведены на русский язык.

Требования о легализации, нотариальном заверении перевода нормы НК РФ не содержат.

В Письме Минфина РФ от 07.04.2017 № 03-12-12/2/20725 были даны разъяснения, согласно которым НК РФ не содержит условий о необходимости получения и представления в налоговые органы нотариального заверения и апостилирования копий документов, подтверждающих наличие контроля, освобождение прибыли контролируемых иностранных компаний от налогообложения в РФ, а также расчет их прибыли.

На основании изложенного, считаем, что контролирующее лицо обязано представить документы и их перевод на русский язык.

Прилагаемый перевод контролирующее лицо не обязано каким-либо образом заверять, апостилировать.

Подводя итоги изложенному, можно сделать следующие выводы:

1. В отношении прибыли КИК, освобождаемой от налогообложения в связи с тем, что КИК является резидентом государства – члена ЕАЭС, контролирующее лицо не обязано представлять документы, подтверждающие право на освобождение.

Более того, по мнению Минфина РФ, контролирующее лицо не обязано представлять финансовую отчетность и аудиторское заключение по такому КИК, поскольку право на льготу не зависит от размера прибыли КИК.

2. В отношении прибыли КИК, освобождаемой от налогообложения на том основании, что КИК является активной компанией, контролирующее лицо вправе представить любые документы, подтверждающие соответствие КИК критериям, для ее признания активной компанией.

Такими документами, на наш взгляд, могут являться – финансовая отчетность, перечень всех доходов, отраженных в отчетности, расчет доли пассивного дохода в общем объеме доходов.

Кроме того, контролирующее лицо также обязано представить финансовую отчетность и аудиторское заключение в силу положений пункта 5 статьи 15.25 НК РФ.

3. Представляемые документы должны быть переведены на русский язык. Прилагаемый перевод контролирующее лицо не обязано каким-либо образом заверять, апостилировать.

Коллегия Налоговых Консультантов, 10 марта 2022 года

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit