О налогообложении платы за отказ от заключения договора

Стороны соглашения о предоставлении опциона вправе предусмотреть право на односторонний отказ от заключения договора по продаже доли в ООО при условии выплаты второй стороне определенной денежной суммы. В этом случае с момента отказа от заключения договора обязательство по его заключению прекращается и возникает обязательство по уплате соответствующей суммы.

Плата за расторжение договора не является санкцией за нарушение обязательств, а является компенсацией за право расторгнуть договор без каких-либо причин, оснований.

Такая компенсация, по нашему мнению, учитывается у стороны, получившей ее, в составе внереализационных доходов, а у стороны, заплатившей ее, - в составе внереализационных расходов.

Плата за право не заключать договор не связана с реализацией товаров, работ, услуг, имущественных прав на территории РФ, поэтому считаем, что она не облагается НДС.

Обоснование:

Согласно пункту 1 статьи 429.2 ГК РФ в силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением, в том числе заключенным между коммерческими организациями. Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом.

Опционом на заключение договора может быть предусмотрено, что акцепт возможен только при наступлении определенного таким опционом условия, в том числе зависящего от воли одной из сторон.

Если опционом на заключение договора не предусмотрено иное, платеж по нему не засчитывается в счет платежей по договору, заключаемому на основании безотзывной оферты, и не подлежит возврату в случае, когда не будет акцепта (пункт 3 статьи 429.2 ГК РФ).

Таким образом, стороны вправе заключить соглашение о предоставлении опциона на заключение договора по реализации долей в ООО. Таким соглашением может быть предусмотрена уплата премии, которая не засчитывается в счет исполнения обязательств по оплате доли по основному договору и не возвращается в случае не заключения договора по продаже доли в ООО.

В силу пункта 1 статьи 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ, другими законами или иными правовыми актами.

Пунктом 3 статьи 310 ГК РФ установлено. что предусмотренное ГК РФ, другим законом, иным правовым актом или договором право на односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, или на одностороннее изменение условий такого обязательства может быть обусловлено по соглашению сторон необходимостью выплаты определенной денежной суммы другой стороне обязательства.

Из Постановления Пленума Верховного Суда РФ «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении» от 22.11.2016 № 54 следует:

«16. По смыслу пункта 3 статьи 310 ГК РФ обязанность по выплате указанной в нем денежной суммы возникает у соответствующей стороны в результате осуществления права на односторонний отказ от исполнения обязательства или на одностороннее изменение его условий, то есть в результате соответствующего изменения или расторжения договора (пункт 2 статьи 450.1 ГК РФ). Если иное не предусмотрено законом или договором, с момента осуществления такого отказа (изменения условий обязательства) первоначальное обязательство прекращается или изменяется и возникает обязательство по выплате определенной денежной суммы».

Соответственно, стороны соглашения о предоставлении опциона вправе предусмотреть право на односторонний отказ от заключения договора по продаже доли в ООО при условии выплаты второй стороне определенной денежной суммы. В этом случае с момента отказа от заключения договора обязательство по его заключению прекращается и возникает обязательство по уплате соответствующей суммы.

Согласно статье 250 НК РФ в целях настоящей главы внереализационными доходами признаются доходы, не указанные в статье 249 НК РФ.

Внереализационными доходами налогоплательщика признаются, в частности, доходы:

3) в виде признанных должником или подлежащих уплате должником на основании решения суда, вступившего в законную силу, штрафов, пеней и (или) иных санкций за нарушение договорных обязательств, а также сумм возмещения убытков или ущерба.

В Обзоре судебной практики Верховного Суда РФ № 1 (2016), утв. Президиумом Верховного Суда РФ 13.04.2016, были даны следующие разъяснения:

«4. В данном случае стороны при заключении договора определили сумму компенсации, которая должна быть выплачена одной из сторон при отказе от договора.

То, что такая компенсация поименована в договоре штрафом, не изменяет ее сути, которая состоит не в привлечении к ответственности стороны, решившей досрочно отказаться от договора, а, напротив, предоставляет возможность расторжения договора без объяснения причин любой из сторон».

Таким образом, плата за расторжение договора не является санкцией за нарушение обязательств, а является компенсацией за право расторгнуть договор без каких-либо причин, оснований.

Таким образом, формально, положения пункта 3 статьи 250 НК РФ к выплачиваемой компенсации не применимы.

Между тем, перечень доходов, указанных в статье 250 НК РФ не является исчерпывающим, поэтому считаем, что сумма компенсации у получившей ее стороны учитывается в составе внереализационных доходов для целей исчисления налога на прибыль.

В соответствии с пунктом 1 статьи 265 НК РФ в состав внереализационных расходов, не связанных с производством и реализацией, включаются обоснованные затраты на осуществление деятельности, непосредственно не связанной с производством и (или) реализацией. К таким расходам относятся, в частности:

13) расходы в виде признанных должником или подлежащих уплате должником на основании решения суда, вступившего в законную силу, штрафов, пеней и (или) иных санкций за нарушение договорных или долговых обязательств, а также расходы на возмещение причиненного ущерба;

20) другие обоснованные расходы.

Как было отмечено выше, поскольку плата за расторжение договора не является санкцией за нарушение обязательств, считаем, что компенсация у стороны, выплатившей ее, подлежит признанию в составе внереализационных расходов в силу подпункта 20 пункта 1 статьи 265 НК РФ.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ объектом налогообложения НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ, а также передача имущественных прав.

Таким образом, объект налогообложения НДС возникает в случае реализации на территории РФ товаров, работ, услуг, имущественных прав.

Плата за право не заключать договор не связана с реализацией товаров, работ, услуг, имущественных прав на территории РФ, поэтому считаем, что она не облагается НДС.

Коллегия Налоговых Консультантов, 13 июня 2024 года

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit