О налогообложении дохода, получаемого от арендатора – резидента одной страны, за пользование имуществом, расположенным на территории другой страны

По нашему мнению, стороны договора аренды вправе применять положения статьи 12 Конвенции.

Налоговых рисков у Организации не возникнет на том основании, что согласно законодательству Республики Казахстан, доход, полученный нерезидентом Казахстана, не будет подлежать налогообложению на территории Казахстана, поскольку услуга по предоставлению в аренду оборудования оказывается не на территории Казахстана.

Обоснование:

Статьей 1 Конвенции установлено, что настоящая Конвенция применяется к лицам, которые являются резидентами одного или обоих договаривающихся государств.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 12 Конвенции роялти, возникающие в договаривающемся государстве (Казахстан) и выплачиваемые резиденту другого договаривающегося государства (РФ), могут облагаться налогом в этом другом государстве (РФ).

Однако такие роялти также могут облагаться налогом в договаривающемся государстве (Казахстан), в котором они возникают, и в соответствии с законодательством этого государства (Казахстана), но если получатель и фактический владелец роялти является резидентом другого договаривающегося государства (РФ), то налог, взимаемый таким образом, не должен превышать 10 процентов общей суммы роялти.

Согласно пункту 3 Конвенции термин «роялти» при использовании в настоящей статье означает платежи любого вида, получаемые в качестве вознаграждения за пользование или предоставление права использования любого авторского права на произведения литературы, искусства или науки, включая компьютерные программы, кинематографические и телевизионные фильмы, видеофильмы или записи для радио и телевидения, любой патент, торговую марку, дизайн или модель, план, секретную формулу или процесс, или за информацию (ноу - хау), касающуюся промышленного, коммерческого или научного опыта, и платежи за пользование или предоставление права пользования промышленным, коммерческим или научным оборудованием (пункт 3 Конвенции).

При этом пунктом 3 Конвенции не определено место использования оборудования при возникновении дохода в виде роялти.

На основании изложенного, считаем, в целях применения Конвенции доходы от предоставления в аренду оборудования могут рассматриваться в качестве дохода, возникающего в Казахстане, несмотря на то обстоятельство, что фактически оборудование не будет использоваться на территории Казахстана.

Следовательно, по нашему мнению, в рассматриваемом случае в целях определения порядка налогообложения дохода в виде арендных платежей, уплачиваемых за использование оборудования, сторонами сделки могут быть применены положения статьи 12 Конвенции.

Отметим, что официальные разъяснения, а также арбитражная практика по данному вопросу отсутствуют. Поэтому мы не можем полностью исключить иного подхода со стороны фискальных органов, согласно которому статья 12 Конвенции в данном случае не применима, поскольку фактически имущество используется на территории третьего государства – Узбекистана.

Хотелось бы обратить Ваше внимание, что неприменение статьи 12 Конвенции в рассматриваемом нами случае, скорее всего, не повлечет для Организации дополнительной налоговой нагрузки на территории Казахстана в силу следующего.

Согласно подпункту 2 пункта 1 статьи 307 Налогового кодекса Республики Казахстан[1] (далее – НК РК) к доходам, облагаемым у источника выплаты, если иное не предусмотрено пунктом 2 настоящей статьи, относятся доходы нерезидентов из источников в Республике Казахстан, определяемые в соответствии со статьей 644 настоящего Кодекса, не связанные с постоянным учреждением таких нерезидентов, за исключением указанных в подпункте 3) настоящего пункта;

Подпунктом 2 пункта 1 статьи 644 НК РК доходами нерезидента из источников в Республике Казахстан признается доход от выполнения работ, оказания услуг на территории Республики Казахстан.

В связи с чем, можно сделать вывод, что налогооблагаемый доход на территории Казахстана возникает в отношении услуг, оказываемых нерезидентами Казахстана на территории Казахстана.

В случае оказания нерезидентом Казахстана услуг за пределами Казахстана, дохода, облагаемого у источника выплаты на территории Казахстана, не возникает.

Косвенным подтверждением высказанной позиции является схожий порядок налогообложения на территории РФ доходов нерезидентов, полученных от предоставления в аренду имущества.

Так, в силу подпункта 7 пункта 1 статьи 309 НК РФ к доходам от источников в РФ, подлежащим обложению налогом на прибыль на территории РФ, относятся доходы от сдачи в аренду или субаренду имущества, используемого на территории РФ, в том числе доходы от лизинговых операций, доходы от предоставления в аренду или субаренду морских и воздушных судов и (или) транспортных средств, а также контейнеров, используемых в международных перевозках.

Таким образом, доход, полученный нерезидентом РФ, от предоставления в аренду имущества будет возникать только в том случае, если имущество используется на территории РФ.

Коллегия Налоговых Консультантов, 13 сентября 2021 года

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit