Применение Указа Президента Российской Федерации от 5 марта 2022 года № 95 «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами» при исполнении обязательств по договору субординированного депозита

Мнение консультантов.

Согласно статье 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договоров и других сделок, вследствие причинения вреда, вследствие неосновательного обогащения, а также из иных оснований, указанных в ГК РФ.

Гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, регулирует договорные и иные обязательства, отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность. Правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом. На основании пункта 3 статьи 3 ГК РФ указанные отношения могут регулироваться также указами Президента Российской Федерации, которые не должны противоречить настоящему Кодексу и иным законам (пункт 1 статьи 2 ГК РФ).

Указом № 95 с 05.03.2022г. установлен временный порядок исполнения резидентами РФ (должниками) обязательств по кредитам и займам, финансовым инструментам перед недружественными иностранными кредиторами^[1] (пункт 1).

Как следует из разъяснения Банка России (Письмо от 16.05.2022г. № 12-4-2/3652, ответ на вопрос 19), в целях применения Указа № 95 следует руководствоваться понятием «финансовый инструмент», определенным Законом № 39-ФЗ. Финансовый инструмент - ценная бумага или производный финансовый инструмент (подпункт 22 пункта 1 статьи 2 Закона № 39-ФЗ).

В целях применения Указа № 95 недружественными иностранными кредиторами не признаются (на основании пункта 4 Указа № 254):

лица, находящиеся под контролем юридических лиц или физических лиц, личным законом которых является право иностранного государства, не относящегося к иностранным государствам, совершающим недружественные действия, при условии, что такой контроль установлен до 1 марта 2022 г. (подпункт «а»);

лица, находящиеся под контролем иностранного государства, не относящегося к иностранным государствам, совершающим недружественные действия, при условии, что такой контроль установлен до 1 марта 2022 г. (подпункт «б»).

Согласно пункту 3 Указа № 95 в целях исполнения указанных обязательств должник вправе направить в российскую кредитную организацию заявление об открытии на имя иностранного кредитора, в отношении которого осуществляется исполнение обязательств, счета типа «С», предназначенного для проведения расчетов по данным обязательствам. Режим счета типа «С» устанавливается решением Совета директоров Банка России.  Счет типа «С» ведется в рублях (пункт 5 Указа № 95).

В соответствии с Решением Совета директоров Банка России от 24.06.2022г. на  банковский счет типа «С», открытый нерезиденту, могут зачисляться денежные средства от резидентов по операциям (сделкам), перечисленным в Указе № 95 (пункт 1.1).

В Официальном разъяснении от 18.03.2022г. № 2-ОР Банк России указал (пункт 1.6), что открытие банковских счетов типа «С» на имя иностранных кредиторов в случаях, предусмотренных Указом № 95, осуществляется с учетом следующего:

не требуется получение кредитными организациями волеизъявления иностранных кредиторов на открытие соответствующих счетов типа «С»;

не требуется представление иностранными кредиторами в кредитную организацию документов, предусмотренных Инструкцией № 204-И, а также личной явки представителя иностранного кредитора;

кредитная организация проводит идентификацию новых клиентов - иностранных кредиторов, их представителей, выгодоприобретателей, бенефициарных владельцев в соответствии с требованиями Закона № 115-ФЗ и принятых в соответствии с ним нормативных актов Банка России на основании имеющихся в ее распоряжении, доступных в сложившихся обстоятельствах документов (сведений) об иностранных кредиторах не позднее 30 дней после дня открытия им банковских счетов типа «С»;

кредитная организация проводит идентификацию иностранных кредиторов, их представителей, выгодоприобретателей, бенефициарных владельцев в полном объеме, соответствующем требованиям Закона № 115-ФЗ и принятых в соответствии с ним нормативных актов Банка России, в случае обращения иностранного кредитора в кредитную организацию с целью использования денежных средств, размещенных на банковском счете типа «С», открытом на его имя.

В случае перечисления должником средств на счет типа «С» кредитор вправе обратиться в кредитную организацию, в которой открыт такой счет, с заявлением об использовании средств в порядке, определенном Банком России (в отношении исполнения обязательств кредитными организациями) (пункт 7 Указа № 95).

Установленный Указом № 95 порядок распространяется на исполнение обязательств в размере, превышающем 10 млн. рублей в календарный месяц, или в размере, превышающем эквивалент этой суммы в иностранной валюте по официальному курсу Банка России, установленному на 1-е число каждого месяца (пункт 2 Указа № 95). При этом Банком России в Письме от 16.06.2022г. № 12-4-2/5091 (по вопросу 4) разъяснено^[2], что «для целей исполнения пункта 2 Указа N 95 под обязательствами следует понимать совокупный размер всех обязательств должника перед всеми иностранными кредиторами в календарный месяц».

Пунктом 6 Указа № 95 определено, что названные в пункте 1 настоящего Указа  обязательства признаются исполненными надлежащим образом, если, в числе прочего:

они исполнены в рублях в сумме, эквивалентной стоимости обязательств в иностранной валюте (независимо от того, в какой валюте выражена такая стоимость) и рассчитанной по официальному курсу Банка России, установленному на день, когда был произведен соответствующий платеж, перед иностранными кредиторами, не названными в пункте 1 настоящего Указа (подпункт «а»);

они исполнены в порядке, определенном в соответствии с пунктом 10 или 11 настоящего Указа (подпункт «г»).

В свою очередь пунктом 10 Указа № 95 Банку России предоставлены (в отношении исполнения обязательств кредитными организациями) полномочия определять иной порядок исполнения должниками обязательств, названных в пункте 1 настоящего Указа. До определения Банком России иного порядка Банку России подпунктом «а» пункта 11 Указа № 95 предоставлены (в отношении исполнении должниками-кредитными организациями обязательств) полномочия по выдаче разрешений на исполнение обязательств без соблюдения порядка, предусмотренного настоящим Указом.

В настоящее время иной порядок исполнения должниками обязательств, названных в пункте 1 Указа № 95, Банком России не определен. На это, в частности, указывалось в Письме Банка России от 16.05.2022г. № 12-4-2/3652 (по вопросу 26).

В соответствии со статьей 25.1 Закона № 395-1 под субординированным кредитом (депозитом, займом, облигационным займом) понимается кредит (депозит, заем, облигационный заем), одновременно удовлетворяющий следующим условиям (часть первая):

если срок предоставления кредита (депозита, займа), срок погашения облигаций составляют не менее пяти лет либо кредит (депозит, заем) предоставлен без указания срока возврата, срок погашения облигаций не установлен;

если договор кредита (депозита, займа) или зарегистрированные условия эмиссии облигаций содержат положения о невозможности без согласования с Банком России:

досрочного возврата кредита (депозита, займа) или его части, а также досрочной уплаты процентов за пользование кредитом (депозитом, займом, облигационным займом) или досрочного погашения облигаций либо в случае, если кредит (депозит, заем) предоставлен без указания срока возврата, срок погашения облигаций не установлен, возврата кредита (депозита, займа) или его части либо погашения облигаций, досрочной уплаты процентов за пользование кредитом (депозитом, займом, облигационным займом);

расторжения договора кредита (депозита, займа) и (или) внесения изменений в этот договор;

если условия предоставления кредита (депозита, займа), включая процентную ставку и условия ее пересмотра, в момент заключения договора (внесения изменений в договор) существенно не отличаются от рыночных условий предоставления аналогичных кредитов (депозитов, займов), а выплачиваемые по облигациям проценты и условия их пересмотра существенно не отличаются от среднего уровня процентов по аналогичным облигациям в момент их размещения или внесения изменений в решение о выпуске облигаций;

если договор кредита (депозита, займа) или условия эмиссии облигаций, установленные зарегистрированным решением об их выпуске, содержат положение о том, что в случае несостоятельности (банкротства) кредитной организации требования по этому кредиту (депозиту, займу, облигационному займу), а также по финансовым санкциям за неисполнение обязательств по субординированному кредиту (депозиту, займу, облигационному займу) удовлетворяются после удовлетворения требований всех иных кредиторов.

Кредитор по субординированному кредиту (депозиту, займу, облигационному займу) не может предъявлять требование о возврате кредита (депозита, займа) или его части либо погашении облигаций, досрочной уплате процентов за пользование кредитом (депозитом, займом, облигационным займом), расторжении договора кредита (депозита, займа), если только не наступили срок возврата кредита (депозита, займа), срок погашения облигаций, установленные в абзаце втором части первой настоящей статьи (часть вторая статьи 25.1 Закона № 395-1).

Согласно части одиннадцатой статьи 25.1 Закона № 395-1 к договорам субординированного кредита (депозита, займа) или условиям облигационного займа правила ГК РФ о займе, кредите, банковском вкладе, дарении применяются с учетом особенностей, установленных настоящей статьей.

Отношения сторон по договору банковского вклада (депозита) регулируются главой 44 ГК РФ, согласно которой по договору банковского вклада (депозита) одна сторона (банк), принявшая поступившую от другой стороны (вкладчика) или поступившую для нее денежную сумму (вклад), обязуется возвратить сумму вклада и выплатить проценты на нее на условиях и в порядке, предусмотренных договором. К отношениям банка и вкладчика по счету, на который внесен вклад, применяются правила о договоре банковского счета (глава 45), если иное не предусмотрено правилами настоящей главы или не вытекает из существа договора банковского вклада (пункты 1, 3 статьи 834).

Право на привлечение денежных средств во вклады имеют банки, которым такое право предоставлено в соответствии с разрешением (лицензией), выданным в порядке, установленном в соответствии с законом (пункт 1 статьи 835 ГК РФ).

Отношения сторон по договору займа регулируются нормами параграфа 1 главы 42 ГК РФ, согласно которому по договору займа одна сторона (займодавец) передает или обязуется передать в собственность другой стороне (заемщику) деньги, вещи, определенные родовыми признаками, или ценные бумаги, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество полученных им вещей того же рода и качества либо таких же ценных бумаг. Иностранная валюта и валютные ценности могут быть предметом договора займа на территории Российской Федерации с соблюдением правил статей 140, 141 и 317^[3] настоящего Кодекса (пункты 1, 2 статьи 807 ГК РФ).

Если иное не предусмотрено законом или договором займа, займодавец имеет право на получение с заемщика процентов за пользование займом в размерах и в порядке, определенных договором. При отсутствии в договоре условия о размере процентов за пользование займом их размер определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды (пункт 1 статьи 809 ГК РФ).

Заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа (пункт 1 статьи 810 ГК РФ).

На основании приведенных норм приходим к следующим выводам.

Договорные обязательства помимо норм ГК РФ регулируются также указами Президента РФ. Установленный Указом № 95 порядок исполнения обязательств распространяется на кредиты, займы и финансовые инструменты (ценные бумаги, производные финансовые инструменты).

Субординированный депозит является одной из разновидностей банковского депозита, регулируемого нормами главы 44 ГК РФ с учетом указанных в Законе № 395-1 особенностей. Под исполнением банком обязательств по депозиту понимается возврат банком суммы депозита и уплата процентов за пользование депозитом. Отношения сторон по договору займа регулируются нормами главы 42 ГК РФ. В отличие от денежного займа право на привлечение денежных средств в депозит имеют только банки на основании соответствующей лицензии.

Таким образом, привлечение денежных средств по договору депозита и привлечение денежных средств по договору займа имеют разную правовую основу. В частности, судами с аргументацией на нормах ГК РФ сделан вывод о том, что договор займа не является сопоставимой с договором банковского депозита сделкой в целях НК РФ (Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 18.02.2016г. по делу № А05-4564/2015).

Исходя из этого, нормы Указа № 95 не распространяются на отношения сторон по договору банковского депозита и, соответственно, у Банка не возникает обязанности проведения расчетов по субординированному депозиту с лицом из недружественного государства через счета типа «С».

На сайте Банка России на вопрос о необходимости в соответствии с Указом № 95 открытия счета типа «С» для выплаты депозитов физических и юридических лиц как в рублях, так и в иностранной валюте, если владелец депозита является резидентом недружественного иностранного государства, 12.09.2022г. размещен ответ: «Принимая во внимание установленный пунктом 1 Указа Президента Российской Федерации от 05.03.2022 № 95 «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами» круг обязательств, исполнение которых должно осуществляться в особом (временном) порядке, отмечаем, что обязательства кредитных организаций по договорам банковского вклада (депозита) под него не подпадают».

Вместе с тем, для банка оба вида привлечения денежных средств имеют схожую экономическую сущность: привлечение средств на возвратной и платной основе.

Как указано в Постановлении Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.10.2015г. по делу № А05-4564/2015 «…по договору банковского вклада одной стороной сделки всегда является кредитная организация (банк) для которой указанный вид деятельности является основным, тогда как в данном случае спорные сделки заключены между юридическими лицами, для которых предоставление в заем денежных средств не является основным видом деятельности».

Привлечение банком денежных средств по договору субординированного депозита не является для банка основным видом деятельности, а осуществляется в целях повышения собственных средств (капитала).

Мы не исключаем вероятности того, что ответ Банка России от 12.09.2022г., размещенный на его сайте, касается только договоров банковских депозитов, заключаемых банками в ходе обычной деятельности, и не распространяется на субординированные депозиты (источники капитала). Поэтому в целях минимизации рисков рекомендуем Банку обратиться с аналогичным вопросом в Банк России.

В случае, если порядок исполнения обязательств, предусмотренный Указом № 95 (с использованием банковских счетов типа «С») будет признан Банком России как применимый в расчетах Банка по субординированному депозиту, то в этом случае операции по выплате Банком процентов по субординированному депозиту, привлеченному Банком от иностранного кредитора - юридического лица, являющегося резидентом недружественного иностранного государства (в том числе, если сумма процентов, ежеквартально перечисляемая Банком на счет Вкладчика,  не превышает 10 млн. рублей) будут осуществляться с применением счетов типа «С», если:

- совокупный размер всех обязательств Банка перед всеми иностранными кредиторами превышает 10 млн. рублей в месяц или эквивалент этой суммы в иностранной валюте по официальному курсу Банка России, установленному на 1-е число каждого месяца, и

- Банком не получено разрешение Банка России на исполнение обязательств по субординированному депозиту без соблюдения порядка, предусмотренного Указом № 95 (в соответствии с пунктом 11 Указа № 95).

Соответственно, в случае, если суммарный объем совокупных обязательств Банка перед всеми иностранными кредиторами не превышает 10 млн. руб. в календарный месяц, то исполнение Банком обязательств по субординированному депозиту не требует соблюдения порядка, установленного Указом № 95. В этом случае обязательства Банка по субординированному займу могут быть исполнены в иностранной валюте.

Также в этом случае Указ № 95 будет изменять порядок исполнения обязательств Банка по возврату субординированного депозита: средства будут подлежать зачислению на счет типа «С», открываемый на имя иностранного кредитора - юридического лица, являющегося резидентом недружественного иностранного государства, без предварительного зачисления на  расчетный счет Вкладчика.

Документы и литература.

1.                  ГК РФ - Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ,  (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;

2.                  Указ № 81 – Указ Президента РФ от 01.03.2022г. № 81 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации»;

3.                  Указ № 79 – Указ Президента РФ от 28.02.2022г. № 79 «О применении специальных экономических мер в связи с недружественными действиями Соединенных Штатов Америки и примкнувших к ним иностранных государств и международных организаций»;

4.                  Указ № 95 – Указ Президента РФ от 05.03.2022г. № 95 «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами»;

5.                  Указ № 254 – Указ Президента РФ от 04.05.2022г. № 254 «О временном порядке исполнения финансовых обязательств в сфере корпоративных отношений перед некоторыми иностранными кредиторами»;

6.                  Закон № 39-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 22.04.1996г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»;

7.                  Закон № 395-1 – Федеральный закон Российской Федерации от 02.12.1990г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»;

8.                   Закон № 115-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 07.08.2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;

9.                  Инструкция № 204-И - Инструкция Банка России от 30.06.2021г. № 204-И «Об открытии, ведении и закрытии банковских счетов и счетов по вкладам (депозитам)».

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki