Главная / Консультации / Банковский аудит / По вопросу, связанному с применением Инструкции № 199-И

По вопросу, связанному с применением Инструкции № 199-И

18.05.2020
Вопрос

Описание ситуации.
В соответствии с требованиями п.9.1 Инструкции 199-И норматив использования собственных средств (капитала) банка для приобретения акций (долей) других юридических лиц (Н12) регулирует (ограничивает) совокупный риск вложений банка в акции (доли) других юридических лиц и определяет максимальное отношение сумм, инвестируемых банком на приобретение акций (долей) других юридических лиц, к собственным средствам (капиталу) банка.
Банк владел долями юридического лица и совершил сделку по их продаже с отсрочкой платежа. До окончания расчетов по сделке доли указанных юридических лиц находятся в залоге у Банка. В ЕГРЮЛ внесена запись о передаче доли новому владельцу и о залоге доли.

Вопрос.
Верна ли позиция Банка, что исходя из преобладания экономического содержания над формой, целесообразно отнести сумму переданных вложений, по которым не осуществлен расчет (далее – Вложения), к инвестициям Банка в акции (доли) других юридических лиц в целях расчета норматива Н12? Каким образом целесообразно учитывать при расчете норматива Н12 Вложения при частичной оплате по указанной сделке?
В случае, если позиция Банка по данному вопросу верна, следует ли при применении данного подхода при расчете норматива при расчете норматива Н12,при расчете иных нормативов / в иных формах отчетности отражать сумму Вложений также, по экономическому содержанию?
Ответ

Мнение консультантов.

Числовые значения и методики определения обязательных нормативов банков с универсальной лицензией установлены Инструкцией № 199-И, согласно пункту 1.1 которой настоящая Инструкция применяется в отношении следующих обязательных нормативов банков с универсальной лицензией (далее по тексту - банк):

достаточности капитала банка;

ликвидности;

максимального размера риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков;

максимального размера крупных кредитных рисков;

использования собственных средств (капитала) банков для приобретения акций (долей) других юридических лиц;

максимального размера риска на связанное с банком лицо (группу связанных с банком лиц);

минимального соотношения размера ипотечного покрытия и объема эмиссии облигаций с ипотечным покрытием.

Согласно пункту 1.3 Инструкции № 199-И обязательные нормативы рассчитываются в соответствии с установленными настоящей Инструкцией методиками их определения на основании принципов достоверности и объективности, осмотрительности, преобладания экономической сущности над формой. При расчете обязательных нормативов учитываются остатки на балансовых и внебалансовых счетах (их частях), если иное не определено Банком России.

При расчете обязательных нормативов должны выполняться следующие требования:

в случае если остатки на балансовых счетах и (или) их части, не входящие в перечень балансовых счетов и (или) кодов, приведенных в настоящей Инструкции для расчета обязательного норматива, по экономическому содержанию относятся к рискам, регулируемым (ограничиваемым) обязательным нормативом, банк включает эти счета (их части) в расчет обязательного норматива;

в случае если остатки на балансовых счетах и (или) их части, входящие в перечень балансовых счетов и (или) кодов, приведенных в настоящей Инструкции для расчета обязательного норматива, и предназначенные для покрытия (уменьшения) регулируемого им риска, по экономическому содержанию не покрывают (не уменьшают) данный риск, банк не включает эти счета (их части) в расчет обязательного норматива.

В соответствии с пунктом 9.1 Инструкции № 199-И норматив использования собственных средств (капитала) банка для приобретения акций (долей) других юридических лиц (далее по тексту – норматив Н12) регулирует (ограничивает) совокупный риск вложений банка в акции (доли) других юридических лиц и определяет максимальное отношение сумм, инвестируемых банком на приобретение акций (долей) других юридических лиц, к собственным средствам (капиталу) банка. Норматив Н12 рассчитывается по формуле:

где:

Кинi - величина i-й инвестиции банка в акции (доли) других юридических лиц за вычетом сформированного резерва на возможные потери по указанным инвестициям. Показатель Кинi рассчитывается как сумма остатков по кодам 8729, 8919, 8963, -8920, -8982.

В расчет норматива Н12 включаются вложения банка в акции (доли) юридических лиц, приобретаемые с целью получения инвестиционного дохода или с иными целями (включая переданные в имущественный пул), за исключением получения прибыли от реализации в краткосрочной перспективе, в том числе переданные в доверительное управление, за исключением вложений (пункт 9.2 Инструкции № 199-И):

- по которым рассчитывается рыночный риск;

- уменьшающих сумму источников базового капитала, добавочного капитала и дополнительного капитала, определенных в соответствии с требованиями подпунктов 2.2.9  и 2.4.3  пункта 2, подпункта 3.2.3  пункта 3 Положения № 646-П;

- составляющих менее 5 процентов уставного капитала организации, участником (акционером) которой является банк, зарегистрированного в установленном порядке на дату расчета собственных средств (капитала) банка;

- в ценные бумаги, полученные по сделкам без первоначального признания;

- в акции (доли) кредитных организаций - участников своей банковской группы.

На основании статьи 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (пункт 1).  К договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках, предусмотренные главой 9 настоящего Кодекса, если иное не установлено настоящим Кодексом (пункт 2).

Согласно пункту 1 статьи 454 ГК РФ по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). Покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено ГК РФ, другим законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства (пункт 1 статьи 486 ГК РФ). Договором купли-продажи может быть предусмотрена оплата товара через определенное время после его передачи покупателю (продажа товара в кредит) (пункт 1 статьи 488 ГК РФ). Договором о продаже товара в кредит может быть предусмотрена оплата товара в рассрочку. Договор о продаже товара в кредит с условием о рассрочке платежа считается заключенным, если в нем наряду с другими существенными условиями договора купли-продажи указаны цена товара, порядок, сроки и размеры платежей (пункт 1 статьи 489 ГК РФ).

Доля в уставном капитале общества представляет собой имущественное право, которое в соответствии со статьей 128 ГК РФ относится к объектам гражданских прав и может быть предметом договора купли-продажи, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав (пункт 4 статьи 454 ГК РФ). В Постановлении Президиума ВАС РФ от 11.10.2011г. № 5950/11указывается, что «доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью входит в состав такой группы объектов гражданских прав, как иное имущество, к которому статья 128 Гражданского кодекса относит в числе прочего имущественные права.

Согласно пункту 4 статьи 454 Гражданского кодекса положения, предусмотренные параграфом первым главы 30 Кодекса (статьи 454 - 491), применяются к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав.

В силу статьи 488 Кодекса договором купли-продажи может быть предусмотрена оплата товара через определенное время после его передачи покупателю (продажа товара в кредит). Такой договор может содержать условие о рассрочке платежа (пункт 1 статьи 489 Кодекса).

Специфика доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью как предмета сделки не исключает возможности применения к договорам купли-продажи доли (части доли) названных положений Гражданского кодекса».

Правовое положение общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников, порядок создания, реорганизации и ликвидации общества регулируются нормами Закона № 14-ФЗ, согласно пункту 1 статьи 2 которого обществом с ограниченной ответственностью (далее по тексту - общество) признается созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

Участниками общества могут быть граждане и юридические лица (пункт 1 статьи 7 Закона № 14-ФЗ).

Статьей 8 Закона № 14-ФЗ определены права участников общества. Так на основании пункта 1 указанной статьи участники общества вправе:

- участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном настоящим Федеральным законом и уставом общества;

- получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его уставом порядке;

- принимать участие в распределении прибыли;

- продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом и уставом общества;

- выйти из общества путем отчуждения своей доли обществу, если такая возможность предусмотрена уставом общества, или потребовать приобретения обществом доли в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;

- получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Участники общества имеют также другие права, предусмотренные настоящим Федеральным законом.

Одновременно в соответствии с пунктом 1 статьи 21 Закона № 14-ФЗ переход доли или части доли в уставном капитале общества к одному или нескольким участникам данного общества либо к третьим лицам осуществляется на основании сделки, в порядке правопреемства или на ином законном основании.

По общему правилу сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки. Нотариальное удостоверение этой сделки не требуется в случаях перехода доли или части доли к обществу, предусмотренных пунктом 18 настоящей статьи и пунктами 4 - 6 статьи 23 настоящего Федерального закона, и в случаях распределения доли между участниками общества и продажи доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам в соответствии со статьей 24 настоящего Федерального закона (пункт 11 статье 21Закона № 14-ФЗ).

Доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц (далее по тексту – ЕГРЮЛ), за исключением случаев, предусмотренных пунктом 7 статьи 23 настоящего Федерального закона . Внесение в ЕГРЮЛ записи о переходе доли или части доли в уставном капитале общества в случаях, не требующих нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, осуществляется на основании правоустанавливающих документов.  К приобретателю доли или части доли в уставном капитале общества переходят все права и обязанности участника общества, возникшие до совершения сделки, направленной на отчуждение указанной доли или части доли в уставном капитале общества, После нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, либо в случаях, не требующих нотариального удостоверения, с момента внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ переход доли или части доли может быть оспорен только в судебном порядке путем предъявления иска в арбитражный суд (пункт 12 статьи 21 Закона № 14-ФЗ).

Нотариус, удостоверивший договор об отчуждении доли или части доли в уставном капитале общества или акцепт безотзывной оферты, в течение двух рабочих дней со дня данного удостоверения, если больший срок не предусмотрен договором, подает в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ. Если по условиям договора, направленного на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, такая доля или такая часть доли переходит к приобретателю с установлением одновременно залога или иных обременений либо с сохранением ранее возникшего залога, в заявлении  о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ указываются соответствующие обременения (пункт 14 статьи 21 Закона № 14-ФЗ).

Вместе с тем, пунктом 5 статьи 488, пунктом 3 статьи 489 ГК РФ предусмотрено, что если иное не предусмотрено договором купли-продажи, с момента передачи товара покупателю и до его оплаты товар, проданный в кредит (в том числе, в кредит с условием о рассрочке платежа), признается находящимся в залоге у продавца для обеспечения исполнения покупателем его обязанности по оплате товара .

Согласно нормам  статьи 334.1 ГК РФ:

- залог между залогодателем и залогодержателем возникает на основании договора. В случаях, установленных законом, залог возникает при наступлении указанных в законе обстоятельств (залог на основании закона) (пункт 1);

- правила ГК РФ о залоге на основании договора соответственно применяются к залогу, возникшему на основании закона, если законом не установлено иное (пункт 2);

- в случае возникновения залога на основании закона залогодатель и залогодержатель вправе заключить соглашение, регулирующее их отношения. К такому соглашению применяются правила ГК РФ о форме договора залога (пункт 3).

Согласно положениям статьи 346 ГК РФ по общему правилу залога залогодатель, у которого остается предмет залога:

- вправе пользоваться, если иное не предусмотрено договором и не вытекает из существа залога, предметом залога в соответствии с его назначением, в том числе извлекать из него плоды и доходы (пункт 1);

- не вправе отчуждать предмет залога без согласия залогодержателя, если иное не предусмотрено законом или договором и не вытекает из существа залога (пункт 2).

Статьей 358.15 ГК РФ определены специальные правила залога прав участников юридических лиц, а именно:

- залог прав участника общества с ограниченной ответственностью осуществляется посредством залога принадлежащей ему доли в уставном капитале общества в соответствии с правилами, установленными настоящим Кодексом и законами о хозяйственных обществах. Залог прав участников (учредителей) иных юридических лиц не допускается (пункт 1);

- если иное не предусмотрено договором залога доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, до момента прекращения залога права участника общества осуществляются залогодержателем (пункт 2).

Как следует из текста вопроса, Банком заключен договор продажи доли с отсрочкой платежа. В ЕГРЮЛ внесена запись о передаче доли новому владельцу и о залоге доли.

Согласно нормам пункта 1.3 Инструкции № 199-И расчет обязательных нормативов должен осуществляться кредитными организациями с соблюдением принципа преобладания экономической сущности над формой.

В Письме  от 03.12.2019г. № 016-41-1/9069 изложена позиция Банка России по вопросу классификации сделки  реализации недвижимости с отсрочкой платежа: «Экономическое содержание сделки реализации недвижимости с отсрочкой платежа состоит в замещении вложений кредитных организаций в недвижимость требованиями к покупателям по оплате указанной недвижимости, т.е. по сути недвижимость остается нереализованной».

Полагаем, что указанным подходом к определению экономической сущности сделки следует руководствоваться Банку при расчете  обязательных нормативов и в рассматриваемой ситуации при реализации доли.

Одновременно в соответствии с Приложением 1 к Положению № 590-П требования кредитной организации по сделкам, связанным с отчуждением кредитной организацией финансовых активов с одновременным предоставлением контрагенту права отсрочки платежа приравниваются к ссудной задолженности, по которой формируется резерв на возможные потери по ссудам (далее по тексту – резерв).

Нормативы достаточности капитала определяют достаточность капитала Банка для покрытия кредитного риска по активам, отраженным на балансовых счетах бухгалтерского учета.

В соответствии с пунктом 2.3.29 Инструкции № 199-И понятие вложений в обыкновенные акции (доли) юридического лица (юридических лиц), не являющегося финансовой организацией (не являющихся финансовыми организациями), применяется в значении понятия вложений в обыкновенные акции (доли) финансовых организаций, предусмотренного подпунктом 2.2.9 пункта 2 Положения № 646-П.

В свою очередь пунктом 2.2.9 пункта 2 Положения № 646-П определено, что в расчет вложений кредитной организации в обыкновенные акции (доли) и (или) иные источники капитала финансовой организации принимаются отчужденные с одновременным предоставлением контрагенту права отсрочки платежа (с учетом поступивших на дату расчета от контрагента денежных средств, резерва на возможные потери, сформированного в соответствии с требованиями Положения № 590-П)

На основании подпункта 2.3.31 пункта 2.3 Инструкции № 199-И вложения в акции (доли), по которым не рассчитывается величина рыночного риска, включаются в нормативы достаточности капитала через код 8825.i в сумме, уменьшенной:

на величину вложений, рассчитанных по кодам 8878.А и 8880;

на величину вложений в акции (доли) финансовой организации, уменьшающих источники базового капитала, добавочного капитала и дополнительного капитала в соответствии с подпунктами 2.2.9 и 2.4.3 пункта 2, подпунктом 3.2.3 пункта 3 Положения № 646-П и пропорциональных удельному весу вложений в акции (доли), по которым не рассчитывается величина рыночного риска, в общем объеме вложений в акции (доли) финансовой организации и (или) в общемобъеме вложений в акции (доли) финансовой организации и отложенных налоговых активов;

на величину вложений, вошедших в расчет кодов 8753.1, 8753.2 и 8753.0.

Одновременно в соответствии с Приложением 1 к Инструкции № 199-И в величину кода 8825.i  подлежат включению суммы требования по сделкам по покупке (продаже)  акций (долей) с одновременным предоставлением контрагенту права отсрочки платежа (поставки акций (долей)).

На основании пункта 6.2 Инструкции № 199-И в величину Крз в целях расчета норматива Н6 включается, в том числе, балансовая стоимость активов, отчужденных банком с одновременным предоставлением приобретателю (контрагенту) права отсрочки платежа, а также требования в отношении продавца (контрагента) по поставке активов с одновременным предоставлением ему права отсрочки поставки активов.

Таким образом, Банку целесообразно отнести сумму отчужденных долей, по которым покупателю предоставлена отсрочка платежа, к инвестициям Банка в акции (доли) других юридических лиц в целях расчета норматива Н12, а также иных обязательных нормативов. При этом величина вложений в доли при расчете обязательных нормативов определяется по методу, предусмотренному подпунктом 2.2.9 пункта 2 Положения № 646-П, как  стоимость отчужденных долей на дату отчуждения, за вычетом поступивших на дату расчета от покупателя денежных средств и за минусом сформированного резерва.

Документы и литература.

1.         ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ,  (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;

2.         Закон № 14-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 08.02.1998г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»;

3.         Положение № 590-П – Положение Банка России от 28.06.2017г. № 590-П «О порядке формирования кредитными организациями резерва на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности»;

4.         Положение № 646-П - Положение Банка России от 04.07.2018г. № 646-П «О методике определения собственных средств (капитала) кредитных организаций («Базель III»)»;

5.         Инструкция № 199-И – Инструкция Банка России от 29.11.2019г. № 199-И «Об обязательных нормативах и надбавках к нормативам достаточности капитала банков с универсальной лицензией».



Назад в раздел