По вопросу признания при налогообложении прибыли затрат на организацию конференции в связи с открытием нового офиса банка

Мнение консультантов.

Согласно пункту 1 статьи 252 НК РФ в целях определения облагаемой базы по налогу на прибыль организаций (далее по тексту – налог, налог на прибыль) налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 НК РФ). Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 НК РФ убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором).

На основании пункта 49 статьи 270 НК РФ в уменьшение полученных доходов при определении налоговой базы по налогу на прибыль не принимаются затраты, не соответствующие критериями пункта 1 статьи 252 НК РФ.

В Письмах Минфина РФ от 26.05.2015г. № 03-03-06/1/30165, от 30.01.2015г. № 03-03-06/1/3586 пояснено, что обоснованность расходов, учитываемых при расчете налоговой базы, должна оцениваться с учетом обстоятельств, свидетельствующих о намерениях налогоплательщика получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской или иной экономической деятельности. Налоговое законодательство не использует понятие экономической целесообразности и не регулирует порядок и условия ведения финансово-хозяйственной деятельности, а потому обоснованность расходов, уменьшающих в целях налогообложения полученные доходы, не может оцениваться с точки зрения их целесообразности, рациональности, эффективности или полученного результата. В силу принципа свободы экономической деятельности налогоплательщик осуществляет ее самостоятельно на свой риск и вправе самостоятельно и единолично оценивать ее эффективность и целесообразность.

Приведенные разъяснения специалистов финансового ведомства основано на правовых позициях Пленума ВАС РФ и Конституционного Суда РФ, изложенных соответственно в Постановлении Пленума ВАС РФ № 53 и Определениях Конституционного Суда РФ № 320-О-П, № 366-О-П и № 1072-О-О.

Расходы в зависимости от их характера, а также условий осуществления и направлений деятельности налогоплательщика подразделяются на расходы, связанные с производством и реализацией, и внереализационные расходы, перечни которых носят открытый характер (пункт 2 статьи 252, статьи 253, 264, 265 НК РФ). В соответствии с пунктом 2  статьи 253 НК РФ расходы, связанные с производством и (или) реализацией, подразделяются на материальные расходы; расходы на оплату труда; суммы начисленной амортизации; прочие расходы.

На основании  пункта 1 статьи 264 НК РФ к  прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся, в частности, следующие расходы налогоплательщика:

 арендные (лизинговые) платежи за арендуемое (принятое в лизинг) имущество (в том числе земельные участки), а также расходы на приобретение имущества, переданного в лизинг (подпункт 10);

представительские расходы, связанные с официальным приемом и обслуживанием представителей других организаций, участвующих в переговорах в целях установления и поддержания сотрудничества, в порядке, предусмотренном  пунктом 2 настоящей статьи (подпункт 22);

расходы на рекламу производимых (приобретенных) и (или) реализуемых товаров (работ, услуг), деятельности налогоплательщика, товарного знака и знака обслуживания, включая участие в выставках и ярмарках, с учетом положений  пункта 4 настоящей статьи (подпункт 28);

другие расходы, связанные с производством и (или) реализацией (подпункт 49)

В соответствии с пунктом 2 статьи 264 НК РФ к представительским расходам относятся расходы налогоплательщика на официальный прием и (или) обслуживание представителей других организаций, участвующих в переговорах в целях установления и (или) поддержания взаимного сотрудничества, а также участников, прибывших на заседания совета директоров (правления) или иного руководящего органа налогоплательщика, независимо от места проведения указанных мероприятий. К представительским расходам относятся расходы на проведение официального приема (завтрака, обеда или иного аналогичного мероприятия) для указанных лиц, а также официальных лиц организации-налогоплательщика, участвующих в переговорах, транспортное обеспечение доставки этих лиц к месту проведения представительского мероприятия и (или) заседания руководящего органа и обратно, буфетное обслуживание во время переговоров, оплата услуг переводчиков, не состоящих в штате налогоплательщика, по обеспечению перевода во время проведения представительских мероприятий. К представительским расходам не относятся расходы на организацию развлечений, отдыха, профилактики или лечения заболеваний.

Представительские расходы в течение отчетного (налогового) периода включаются в состав прочих расходов в размере, не превышающем 4 процента от расходов налогоплательщика на оплату труда за этот отчетный (налоговый) период.

Согласно позиции представителей финансового ведомства, приведенной в Письмах от 05.07.2019г. № 03-03-06/1/49848, от 05.06.2015г. № 03-03-06/2/32859, от 03.06.2013г. № 03-03-06/2/20149, не смотря на то, что буквально пункт 4 статьи 264 НК РФ относит к представительским расходы на официальный прием и (или) обслуживание представителей других организаций, участвующих в переговорах в целях установления и (или) поддержания взаимного сотрудничества, к представительским расходам также могут быть отнесены расходы на проведение переговоров с физическими лицами, являющимися как фактическими, так и потенциальными клиентами организации.

Во исполнение пункта 10 раздела IV плана мероприятий («дорожная карт») «Совершенствование налогового администрирования», утвержденного распоряжением Правительства Российской Федерации от 10.02.2014г. № 162-р, Письмом от 10.04.2014г. № 03-03-РЗ/16288 Минфин РФ относительно сокращения количества документов, подтверждающих при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль организаций представительские расходы, сообщил следующее: «… поскольку в отношении представительских расходов главой 25 Кодекса не предусмотрено конкретного перечня и форм первичных документов, подтверждающих указанные расходы, любые первичные документы, свидетельствующие об обоснованности и производственном характере произведенных расходов, могут служить для их подтверждения в целях налогообложения прибыли. В частности, документом, подтверждающим обоснованность представительских расходов, может быть отчет о представительских расходах, утвержденный руководителем организации. При этом все расходы, перечисленные в отчете о представительских расходах, должны быть подтверждены соответствующими первичными документами». В последующем эта позиция  прямо и косвенно подтверждалась представителями финансового ведомства, например, в Письмах от  21.09.2020г. № 03-03-07/82582, от 18.02.2021г. № 03-03-06/1/11266.

Наряду с этим, со ссылкой на указанное выше Письмо Минфина РФ от 10.04.2014г. № 03-03-РЗ/16288 ФНС России  Письмом от 08.05.2014г. № ГД-4-3/8852 в целях организации практической деятельности налоговых органов по администрированию налога на прибыль организаций довела до сведения и использования в работе нижестоящим налоговым органам  следующее:

 «Пунктом 1 статьи 252 Кодекса установлено, что расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных ст. 265 Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Использование налогоплательщиком приобретенных им материальных запасов, а также потребление результатов работ (услуг), выполненных (оказанных) сторонними организациями в целях установления и поддержания сотрудничества с контрагентами или потенциально возможными партнерами, является фактом хозяйственной жизни налогоплательщика, поскольку оказывает влияние на его финансовое положение.

В соответствии с пунктом 1 статьи 9 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" (далее - Федеральный закон N 402-ФЗ) каждый факт хозяйственной жизни подлежит документированию, в том числе и осуществление расходования средств в представительских целях.

Согласно подпункту 1 абзаца 9 статьи 313 Кодекса подтверждением данных налогового учета являются первичные учетные документы.

Таким образом, помимо первичных учетных документов, подтверждающих факт приобретения товаров, работ услуг (в том числе прилагаемых к авансовому отчету), достаточно любого первичного документа, отвечающего критериям статьи 9 Федерального закона N 402-ФЗ, из содержания которого следует, что данные приобретения использованы организацией при проведении мероприятий, предусмотренных пунктом 2 статьи 264 Кодекса».

Вместе с тем, следует отметить, что в Письме от 01.11.2010г. № 03-03-06/1/675 специалистами финансового ведомства был приведен  примерный перечень конкретных документов,  которыми с их точки зрения  налогоплательщик может подтвердить осуществление представительских расходов: приказ (распоряжение) руководителя организации об осуществлении расходов на указанные цели; смета представительских расходов; первичные документы, в том числе в случае использования приобретенных на стороне каких-либо товаров для представительских целей, оплаты услуг сторонних организаций; отчет о представительских расходах по проведенным представительским мероприятиям, в котором отражаются цель представительских мероприятий, результаты их проведения, а также иные необходимые данные о проведенном мероприятии, в том числе сумма расходов на представительские цели. Данный перечень, на наш взгляд, может быть взят налогоплательщиками за основу при формировании пакета документов, подтверждающих осуществление расходов на организацию фуршета для участников представительского мероприятия. При этом из подтверждающих документах  должна содержаться информация о цели мероприятия, дате и месте его проведения, программе мероприятия, составе приглашенных лиц и участников принимающей стороны, величине расходов на проведение мероприятия.

В рассматриваемом случае фуршет для текущих и потенциальных клиентов Банка проводится в рамках проведения пресс-конференции, но не переговоров с указанными лицами в целях установления и (или) поддержания взаимного сотрудничества. Следовательно, буквально следуя установленному пунктом 2 статьи 264 НК РФ определению, расходы, осуществленные Банком на организацию фуршета, представительскими не являются. 

Вместе с тем, на наш взгляд, Банк праве признать данные расходы в качестве представительских, если при проведении указанного мероприятия наряду с пресс-конференцией для приглашенных физических лиц предусмотрена возможность заключения/изменения  договоров на банковское обслуживание. Правомерность такого подхода косвенно подтверждается в Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от  15.11.2007г. № 09АП-13278/07-АК по делу № А40-2229/06-142-24. Данным судебным актом арбитры признали правомерным включение в состав расходов, уменьшающих налоговую базу затрат, осуществленных налогоплательщиком в связи с организацией посвященного корпоративной дате мероприятия, на которое были приглашены контрагенты и клиенты,  в качестве представительских расходов на оплату организации концертной программы, услуг по организации празднования на 200 персон, услуг по предоставлению карты вин и  услуг по предоставлению в аренду резиденции, обосновав свое решение тем, что из материалов дела видно, что по результатам проведенного мероприятия обществом заключены и пролонгированы договоры, имеющие важное значение в хозяйственной деятельности общества в связи с чем аренда помещения и оплата услуг по предоставлению карты вин, связанные с приемом и обслуживанием представителей других организаций относятся к представительским расходам.

В соответствии с пунктом  4 статьи 264 НК РФ к расходам организации на рекламу в целях налогообложения прибыли относятся:

расходы на рекламные мероприятия через средства массовой информации (в том числе объявления в печати, передача по радио и телевидению), информационно-телекоммуникационные сети, при кино- и видеообслуживании;

расходы на световую и иную наружную рекламу, включая изготовление рекламных стендов и рекламных щитов;

расходы на участие в выставках, ярмарках, экспозициях, на оформление витрин, выставок-продаж, комнат образцов и демонстрационных залов, изготовление рекламных брошюр и каталогов, содержащих информацию о реализуемых товарах, выполняемых работах, оказываемых услугах, товарных знаках и знаках обслуживания, и (или) о самой организации, на уценку товаров, полностью или частично потерявших свои первоначальные качества при экспонировании.

Расходы налогоплательщика на приобретение (изготовление) призов, вручаемых победителям розыгрышей таких призов во время проведения массовых рекламных кампаний, а также расходы на иные виды рекламы, не указанные в абзацах 2 – 4 настоящего пункта, осуществленные им в течение отчетного (налогового) периода, для целей налогообложения признаются в размере, не превышающем 1 процента выручки от реализации, определяемой в соответствии со  статьей 249 НК РФ.

Согласно определению пункта 1  статьи 3 Закона № 38-ФЗ реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. При этом под объектом рекламирования понимается товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама (пункт 4 статьи 3 Закона № 38-ФЗ). Под товаром в целях Закона № 38-ФЗ понимается - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот (пункт 3 статьи 3 Закона № 38-ФЗ).

Согласно разъяснению ФАС России, приведенному в Письме от 20.06.2018г. № АД/45557/18, в норме пункта 1 статьи 3 Закона № 38-ФЗ под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования. «Таким образом, под рекламой понимается определенная неперсонифицированная информация, направленная на продвижение объекта рекламирования, в том числе если она направляется по конкретному адресному списку.

При этом реклама может иметь целевую аудиторию, к которой относятся некие лица, для которых в первую очередь предназначена такая информация. Однако направленность рекламы на неопределенный круг оценивается лиц исходя из выбранного способа и средства распространения рекламы, а также содержания самой рекламной информации. Если рекламная информация представляет интерес и доступна также и иным лицам, не только входящим в ее целевую аудиторию, то направленность такой рекламы выходит за пределы целевой аудитории и относится к неопределенному кругу лиц».

Помимо этого в указанном Письме ФАС России отмечено, что «… квалификация информации как рекламы либо иного рода информации зависит от совокупности направленности и содержания сути сведений, приведенных в такой информации.

По мнению специалистов ФАС России, если информация отвечает признакам рекламы и имея некую целевую аудиторию (например, клиенты компании, зрители телеканала, прохожие определенной территории), формирует интерес у неопределенного круга лиц, соответственно, выходит за пределы своей целевой аудитории, такая информация является рекламой и подпадает под регулирование Федерального закона "О рекламе"».

На наш взгляд, является очевидным, что  в рассматриваемом случае проведение пресс-конференции направлено на привлечение внимания к Банку, как финансовому институту, включая предлагаемые Банком услуги, в том числе в месте нахождения открываемого офиса. То есть проведение пресс-конференции по своей сути является способом  распространения информации о Банке, как о финансовом институте, представляющем свои услуги в данном регионе. Освещение пресс-конференции в средствах массовой информации, в нашем понимании, означает, что указанная информация о Банке и оказываемых им услугах  будет распространена среди неограниченного круга лиц, а не только среди приглашенных на мероприятие текущий и потенциальных клиентов. То есть проведение пресс-конференции соответствует понятию реклама, как оно определено пунктом 1 статьи 3 Закона № 38-ФЗ.

 *******************************************

Консультация размещена не полностью.

Полный текст консультации размещен в нашем телеграм-канале https://t.me/knk_banki. Для БЕСПЛАТНОГО получения полного текста также можно обратиться к Андрианову Александру Борисовичу по тел. +7495-775-59-32 доб.106,  +7915-329-02-05 или по эпочте ab@knka.ru

****************************************************

*******************************************

Консультация размещена не полностью.

Полный текст консультации размещен в нашем телеграм-канале https://t.me/knk_banki. Для БЕСПЛАТНОГО получения полного текста также можно обратиться к Андрианову Александру Борисовичу по тел. +7495-775-59-32 доб.106,  +7915-329-02-05 или по эпочте ab@knka.ru

****************************************************

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki