По вопросу правомерности прекращения обязательств по внешнеторговым контрактам зачетом.

Мнение консультантов.

Зачет встречных требований и обязательств по внешнеторговым контрактам возможен только в случаях, прямо перечисленных в части 2 статьи 19 Закона № 173-ФЗ.

В остальных случаях клиенты обязаны обеспечить зачисление валютной выручки на свои банковские счета в уполномоченных банках с последующей продажей ее в размере 80 процентов.

Обоснование мнения консультантов.

Пунктом 2 Указа № 79 резидентам - участникам внешнеэкономической деятельности предписано осуществлять обязательную продажу иностранной валюты в размере 80 процентов суммы иностранной валюты, зачисленной на их счета в уполномоченных банках на основании внешнеторговых контрактов, заключенных с нерезидентами и предусматривающих передачу нерезидентам товаров, оказание нерезидентам услуг, выполнение для нерезидентов работ, передачу нерезидентам результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них, не позднее трех рабочих дней со дня зачисления такой иностранной валюты^[1].

При этом пунктом 3 Указа № 79 с 01.03.2022г. введен запрет^[2] на:

а) осуществление валютных операций, связанных с предоставлением резидентами в пользу нерезидентов иностранной валюты по договорам займа;

б) зачисление резидентами иностранной валюты на свои счета (вклады), открытые в расположенных за пределами территории Российской Федерации банках и иных организациях финансового рынка, а также осуществление переводов денежных средств без открытия банковского счета с использованием электронных средств платежа, предоставленных иностранными поставщиками платежных услуг.

Подпунктом «б» пункта 6 Указа № 126 в целях применения Указа № 79 определено, что требования пункта 2 Указа № 79 не применяются к организациям, непосредственно реализующим проекты по производству сжиженного природного газа в Арктической зоне Российской Федерации, в отношении иностранной валюты, зачисленной на счета указанных организаций в связи с реализацией таких проектов.

Подпунктом «а» пункта 9 Указа № 126 Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации предоставлены полномочия по выдаче разрешения на выполнение резидентами - участниками внешнеэкономической деятельности требований пункта 2 Указа № 79 в ином размере, чем предусмотрен названным пунктом.

Под внешнеторговой деятельностью в соответствии с подпунктом 4 пункта 1 Закона № 164-ФЗ понимается деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью.

В соответствии с частью 1 статьи 19 Закона № 173-ФЗ при осуществлении внешнеторговой деятельности и (или) при предоставлении резидентами иностранной валюты или валюты Российской Федерации в виде займов нерезидентам резиденты, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, обязаны в сроки, предусмотренные внешнеторговыми договорами (контрактами) и (или) договорами займа, обеспечить:

получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты Российской Федерации, причитающейся в соответствии с условиями указанных договоров (контрактов) за переданные нерезидентам товары, выполненные для них работы, оказанные им услуги, переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (пункт 1);

возврат в Российскую Федерацию денежных средств, уплаченных нерезидентам за неввезенные в Российскую Федерацию (неполученные на территории Российской Федерации) товары, невыполненные работы, неоказанные услуги, непереданные информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (пункт 2);

получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты Российской Федерации, причитающейся в соответствии с условиями договоров займа (пункт 3).

При этом частью 2 статьи 19 Закона № 173-ФЗ определен закрытый перечень случаев, в которых резиденты вправе не зачислять на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранную валюту или валюту Российской Федерации, в том числе при проведении зачета встречных требований по обязательствам:

между осуществляющими рыбный промысел за пределами территории РФ резидентами и нерезидентами, оказывающими за пределами территории РФ услуги указанным резидентам по заключенным с ними агентским договорам (соглашениям), а также между транспортными организациями - резидентами и нерезидентами, оказывающими за пределами территории РФ услуги указанным резидентам по заключенным с ними договорам (соглашениям), а также между транспортными организациями - резидентами и нерезидентами в случае, если расчеты между ними осуществляются через специализированные расчетные организации, созданные международными организациями в области международных перевозок, членами которых являются такие транспортные организации - резиденты, и в случае, если расчеты между транспортными организациями - резидентами и нерезидентами осуществляются в соответствии с принятыми международными организациями в области международных перевозок правилами, устанавливающими порядок проведения взаиморасчетов за международные перевозки и связанные с ними услуги (пункт 4);

вытекающим из договоров перестрахования или договоров по оказанию услуг, связанных с заключением и исполнением договоров перестрахования, между нерезидентом и резидентом, являющимися страховыми организациями или страховыми брокерами (пункт 5);

вытекающим из заключенных между резидентами, осуществляющими экспорт газа природного в газообразном состоянии, и нерезидентами договоров, предусматривающих куплю-продажу газа природного в газообразном состоянии, и договоров, предусматривающих обязательства нерезидентов перед указанными резидентами в связи с транзитом газа природного в газообразном состоянии через территории иностранных государств (пункт 7);

по договорам займа, заключенным между резидентом и нерезидентом, при условии, что встречное требование нерезидента возникло в результате предоставления резиденту займа посредством зачисления денежных средств на счет резидента, открытый в уполномоченном банке (пункт 9);

вытекающим из договоров об оказании услуг международной электросвязи, включая услуги международного роуминга, между нерезидентом и резидентом, являющимися операторами международной электросвязи, в том числе, если расчеты между ними осуществляются с участием специализированных расчетных организаций, зарегистрированных на территориях государств - членов Международного союза электросвязи (пункт 11);

вытекающим из заключенных между резидентами и нерезидентами внешнеторговых договоров (контрактов), условиями которых предусмотрено оказание нерезидентам услуг, не указанных в настоящей части и включенных в перечень^[3] услуг, утвержденный Правительством Российской Федерации по согласованию с Банком России  (пункт 13).

Частью 8 статьи 19 Закона № 173-ФЗ, введенной Законом от 28.06.2021г. № 223-ФЗ с 01.07.2021г., определено, что требования пункта 1 части 1 настоящей статьи не применяются в отношении внешнеторговых договоров (контрактов), заключенных между резидентами и нерезидентами, сумма обязательств по которым определена в иностранной валюте и (или) условиями которых предусмотрена оплата в иностранной валюте, за исключением внешнеторговых договоров (контрактов), заключенных между резидентами и нерезидентами, сумма обязательств по которым определена в иностранной валюте и (или) условиями которых предусмотрена оплата в иностранной валюте, предусматривающих передачу резидентами нерезидентам товаров, классифицируемых в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза в позициях 0302 - 0308, 0511, 2501 00 - 2522, 2524 - 2530, 2601 – 2704 00 (кроме 2601 11 000 0, 2601 12 000 0), 2709 00, 2710, 2711, 2712 - 2713, 2715 00 000 0, 2902, 4401 - 4403, 4407, 7101 - 7103 (кроме 7102 39 000 0, 7103 91 000 – 7103 99 000 8), 7112, 7204, 7302, 7401 00 000 0, 7404 00, 7501, 7503 00, 7602 00, 7802 00 000 0, 7902 00 000 0, 8002 00 000 0, 8101 97 000 0, 8102 97 000 0, 8103 30 000 0, 8104 20 000 0, 8105 30 000 0, 8107 30 000 0, 8108 30 000 0, 8109 30 000 0, 8110 20 000 0, 8111 00 190 0, 8112 13 000 0, 8112 22 000 0, 8112 52 000 0, 8112 92 210, 8113 00 400 0.

В силу части 4 статьи 24 Закона № 173-ФЗ резиденты обязаны обеспечить надлежащее исполнение или прекращение обязательств по внешнеторговым договорам (контрактам), которые заключены между резидентами и нерезидентами и на которые распространяются требования настоящего Федерального закона, иных актов органов валютного регулирования и органов валютного контроля, путем получения от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках денежных средств, причитающихся в соответствии с условиями указанных договоров (контрактов), или иными способами, разрешенными законодательством Российской Федерации, если в отношении внешнеторговых договоров (контрактов), заключенных между такими резидентами и нерезидентами, требования, установленные пунктом 1 части 1 статьи 19 настоящего Федерального закона, были отменены.

Пунктом 13 Указа № 95 Банку России дано право предоставлять имеющие обязательную силу на всей территории РФ официальные разъяснения по вопросам применения Указа № 79, а также Указов № 95 и № 81.

В Официальном разъяснении от 04.04.2022г. № 3-ОР Банк России указал:

- обязательная продажа части валютной выручки осуществляется по всем внешнеторговым контрактам, предусматривающим передачу нерезидентам товаров, выполнение для них работ, оказание им услуг, передачу им информации и результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них, независимо от факта постановки контракта на учет в соответствии с требованиями, установленными Инструкции № 181-И. Обязательной продаже подлежат все виды иностранных валют без исключения (пункт 1.1);

- подпункт «б» пункта 3 Указа № 79 запрещает зачисление резидентами иностранной валюты на счета (вклады), открытые за пределами территории РФ. При этом пункт 1^[4] Указа № 79 обязывает резидентов - участников внешнеэкономической деятельности осуществить обязательную продажу иностранной валюты, зачисленной начиная с 1 января 2022 года на счета в уполномоченных банках на основании внешнеторговых контрактов, заключенных с нерезидентами. В системной взаимосвязи данные положения Указа № 79 подразумевают необходимость зачисления всей экспортной валютной выручки на счета, открытые в уполномоченных банках, в целях ее дальнейшей обязательной продажи. Таким образом, исполнение обязательств по внешнеторговым экспортным контрактам возможно путем зачисления денежных средств от нерезидентов на банковские счета в уполномоченных банках либо без зачисления денежных средств на банковские счета в уполномоченных банках в случаях, предусмотренных пунктами 2^[5], 4, 5, 7, 9, 11 и 13 части 2 статьи 19  Закона № 173-ФЗ (пункт 1.2);

- положения пункта 2 Указа № 79, устанавливающего обязанность резидентов - участников внешнеэкономической деятельности по осуществлению обязательной продажи части валютной выручки по внешнеторговым экспортным контрактам, а также положения подпункта «б» пункта 3 Указа № 79, устанавливающего запрет на зачисление резидентами иностранной валюты на свои счета (вклады), открытые в расположенных за пределами территории Российской Федерации банках и иных организациях финансового рынка, распространяются на все внешнеторговые экспортные контракты и не содержат исключений в отношении внешнеторговых экспортных контрактов, требование о репатриации по которым с 01.07.2021г. отменено (пункт 1.3).

В соответствии с Официальным разъяснением Банка России от 16.04.2022г. № 4-ОР при расчете суммы размера иностранной валюты, подлежащей обязательной продаже в соответствии с пунктом 2 Указа № 79, резиденты вправе уменьшить ее на сумму следующих расходов и иных платежей, связанных с исполнением внешнеторговых контрактов в иностранной валюте (пункт 1.2):

оплата транспортировки, страхования и экспедирования грузов;

уплата таможенных пошлин, а также таможенных сборов;

оплата услуг, связанных с приобретением за пределами территории Российской Федерации горюче-смазочных материалов (бункерного топлива), продовольствия, материально-технических запасов и иных товаров, необходимых для обеспечения эксплуатации и технического обслуживания транспортных средств независимо от их вида и назначения в пути следования или в пунктах промежуточной остановки либо стоянки, а также для ремонта таких транспортных средств;

оплата услуг международной электросвязи, включая услуги международного роуминга.

В Информации от 02.03.2022г. Банк России, отвечая на вопрос о соотношении требований Указа об обязательной продаже части валютной выручки с требованиями иных законодательных актов, в частности, предоставляющих преференции (льготы) для резидентов особой экономической зоны (например, для резидентов Калининградской области), указал, что введенная с 28.02.2022г. обязанность по продаже валютной выручки распространяется, в том числе, на резидентов - участников внешнеэкономической деятельности особой экономической зоны в Калининградской области.

На основании приведенных норм и разъяснений Банка России приходим к выводу о том, что зачет встречных требований и обязательств по внешнеторговым контрактам возможен только в случаях, прямо перечисленных в части 2 статьи 19 Закона № 173-ФЗ.

В остальных случаях клиенты обязаны обеспечить зачисление валютной выручки на свои банковские счета в уполномоченных банках с последующей продажей ее в размере 80 процентов.

Документы и литература.

1. Указ № 79 – Указ Президента РФ от 28.02.2022г. № 79 «О применении специальных экономических мер в связи с недружественными действиями Соединенных Штатов Америки и примкнувших к ним иностранных государств и международных организаций»;
2. Указ № 81 – Указ Президента РФ от 01.03.2022г. № 81 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации»;
3. Указ № 126 – Указ Президента РФ от 18.03.2022г. № 126 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации в сфере валютного регулирования»; 
4. Указ № 95 – Указ Президента РФ от 05.03.2022г. № 95 «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами»;
5. Закон № 164-ФЗ – Федеральный закон от 08.12.2003г. № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности»;
6. Закон № 173-ФЗ – Федеральный закон от 10.12.2003г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»;
7. Закон № 223-ФЗ - Федеральный закон от 28.06.2021г. № 223-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон "О валютном регулировании и валютном контроле»;
8. Инструкция № 181-И - Инструкция Банка России от 16.08.2017г.№ 181-И «О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам подтверждающих документов и информации при осуществлении валютных операций, о единых формах учета и отчетности по валютным операциям, порядке и сроках их представления».

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki