По вопросам, касающимся порядка обложения НДФЛ доходов физических лиц по программе лояльности (частный случай)
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki
Описание ситуации.
В рамках программы лояльности Банк планирует запустить акцию для клиентов, снизивших активность по операциям с картами.
В Регламенте Акции, размещаемом на сайте Банка, предполагается обозначить круг участников как «2.2. Участники Акции - физические лица, соответствующие одновременно следующим условиям:
- физические лица, заключившие до 25.10.2022 г. с Банком договор о Карте, у которых наблюдается снижение активности и которые получили от Банка Электронное сообщение с предложением принять участие в Акции;
Для получения вознаграждения в виде кэшбека клиенты, получившие от Банка электронное предложение, должны совершить по Карте, номер которой указан в Электронном сообщении, в период участия в Акции расходные операции в категориях: «Жилищно-коммунальные услуги (ЖКУ)» и «Автомобильные заправочные станции (АЗС)».
«ФАС России в соответствии с пунктом 24 Плана оказания методической помощи территориальным органам ФАС России в 2018 году, утвержденным приказом ФАС России от 19.04.2018 N 508/18, направляет разъяснение по вопросу применения пункта 1 статьи 3 Федерального закона "О рекламе" - является ли рекламой информация о возможности приобретения определенных товаров/услуг ограниченным кругом лиц (например, клиентами компании).
Согласно пункту 1 статьи 3 Федерального закона "О рекламе" реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
В данной норме под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования.
Таким образом, под рекламой понимается определенная неперсонифицированная информация, направленная на продвижение объекта рекламирования, в том числе если она направляется по конкретному адресному списку.
При этом реклама может иметь целевую аудиторию, к которой относятся некие лица, для которых в первую очередь предназначена такая информация. Однако направленность рекламы на неопределенный круг оценивается лиц исходя из выбранного способа и средства распространения рекламы, а также содержания самой рекламной информации. Если рекламная информация представляет интерес и доступна также и иным лицам, не только входящим в ее целевую аудиторию, то направленность такой рекламы выходит за пределы целевой аудитории и относится к неопределенному кругу лиц.
В соответствии с пунктом 2 статьи 3 Федерального закона "О рекламе", объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.
Таким образом, квалификация информации как рекламы либо иного рода информации зависит от совокупности направленности и содержания сути сведений, приведенных в такой информации.
По мнению специалистов ФАС России, если информация отвечает признакам рекламы и имея некую целевую аудиторию (например, клиенты компании, зрители телеканала, прохожие определенной территории), формирует интерес у неопределенного круга лиц, соответственно, выходит за пределы своей целевой аудитории, такая информация является рекламой и подпадает под регулирование Федерального закона "О рекламе".» (Письмо ФАС России от 20 июня 2018 г. N АД/45557/18 «ОБ ОЦЕНКЕ НЕОПРЕДЕЛЕННОГО КРУГА ЛИЦ В РЕКЛАМЕ»).
Вопросы.
1. Может ли Банк при выплате клиентам вознаграждения по Акции применить льготу п.68 ст.217 НК РФ в части, относящейся к условиям публичной оферты?
2. Можно ли к данной ситуации применить подход к публичности, изложенный в Письме ФАС от 20.2018 N АД/45557/18?
3. Признать, что условия акции имеют характер публичной оферты, т.к. ее регламент размещен на сайте банка, условия предоставления вознаграждений распространяются на всех клиентов банка, т.е. любой клиент Банка, который соответствует условиям, в т.ч. получивший емейл и совершивший операции по карте, имеет право на вознаграждение?
|
Телеграм-канал https://t.me/knk_banki Консультации по бухгалтерии и налогам для финансовых организаций, в т.ч. банков. Сложные случаи, непростые ситуации. |
Мнение консультантов.
В отсутствие легального определения понятия «неопределенный круг лиц» в целях применения правил ГК РФ о публичной оферте могут быть использованы трактовки данного термина, приведенные в Письме ФАС от 20.2018 N АД/45557/18.
Программа лояльности, условия которой приведены в тексте вопроса, является офертой (пункт 1 статьи 435 ГК РФ), но не публичной офертой в определении пункта 2 статьи 437 ГК РФ. Условия рассматриваемой программы лояльности не соответствует требованиям пункта 68 статьи 217 НК РФ, и выплачиваемое держателям карт в соответствии с условиями Акции вознаграждение, не освобождается от обложения налогом на доходы физических лиц.
Программа лояльности имеет характер публичной оферты, если ее регламент предусматривает возможность участия (присоединения к программе) любых (всех) соответствующих условиям программы клиентов Банка, независимо от получения Электронного сообщение от Банка с предложением принять участие в Акции.
Обоснование мнения консультантов.
В соответствии с пунктом 68 статьи 217 НК РФ не подлежат обложению налогом на доходы физических лиц (далее по тексту – НДФЛ) доходы в денежной или натуральной форме в виде перечисляемых на банковский счет налогоплательщика денежных средств и (или) полной или частичной оплаты за налогоплательщика товаров и (или) услуг российскими и иностранными организациями, полученные в результате участия налогоплательщика в программах указанных российских и иностранных организаций с использованием банковских (платежных) и (или) дисконтных (накопительных) карт, направленных на увеличение активности клиентов в приобретении товаров и услуг указанных организаций и предусматривающих начисление бонусов (баллов, иных единиц, характеризующих активность клиента в приобретении товаров (работ, услуг) указанных организаций) по основаниям, установленным в соответствующей программе, а также выплату в зависимости от количества начисленных бонусов (баллов, иных единиц, характеризующих активность клиента в приобретении товаров (работ, услуг) указанных организаций) дохода в денежной или натуральной форме.
Освобождение доходов от налогообложения, предусмотренное настоящим пунктом, не применяется в следующих случаях:
при участии налогоплательщика в программах российских и иностранных организаций, указанных в абзаце 1 настоящего пункта, присоединение к которым осуществляется не на условиях публичной оферты;
при присоединении налогоплательщика к программам российских и иностранных организаций, указанным в абзаце 1 настоящего пункта, условиями публичной оферты в которых предусмотрен срок для акцепта менее 30 дней и (или) которыми предусмотрена возможность досрочного отзыва оферты;
при выплате доходов, указанных в абзаце 1 настоящего пункта, в качестве вознаграждения лицам, состоящим с организацией в трудовых отношениях, за выполнение должностных обязанностей, а также в качестве оплаты (вознаграждения) за поставленные налогоплательщиком товары (выполненные работы, оказанные услуги) или материальной помощи.
Как определено пунктом 1 статьи 435 ГК РФ, офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора. Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом (пункт 2 статьи 435 ГК РФ). Не признается офертой предложение заключить договор, адресованное неопределенному кругу лиц, из которого не вытекает, что отправитель намерен заключить договор с любым, кто получит такое предложение, например реклама товара (пункт 1 статьи 437 ГК РФ) (пункт 8 Постановления Пленума ВС РФ № 49).
Публичная оферта - содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (пункт 2 статьи 437 ГК РФ).
Таким образом, квалифицирующим признаком, отличающим публичную оферту от оферты является круг лиц, которым адресовано предложение: публичная оферта адресуется неопределенному кругу лиц, в то время как оферта адресована одному или нескольким конкретным лицам.
|
Коллегия Налоговых Консультантов оказывает финансовым организациям весь комплекс аудиторских, консультационных и юридических услуг +7915-329-02-05 |
Действующее российское законодательство не определяет понятие «неопределенный круг лиц». Вместе с тем, Президиумом ФАС России в Разъяснении № 8 отмечено, что понятие неопределенного круга лиц наиболее активно используется в правоприменительной и судебной практике в рамках Закона № 38-ФЗ и Закона № 2300-1. В частности:
в Письме от 05.04.2007г. № АЦ/4624 ФАС России на обращение ФНС России «О понятии «неопределенный круг лиц», применяемом в законодательстве Российской Федерации о рекламе, пояснила, что «под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования. Такой признак рекламной информации, как предназначенность ее для неопределенного круга лиц, означает отсутствие в рекламе указания о неком лице или лицах, для которых реклама создана и на восприятие которых реклама направлена»;
«…под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования.
Таким образом, под рекламой понимается определенная неперсонифицированная информация, направленная на продвижение определенного объекта рекламирования, даже если она направляется по определенному адресному списку» (Разъяснения ФАС России от 14.06.2012г. «О порядке применения статьи 18 Федерального закона «О рекламе»);
«под неопределенным кругом лиц (потребителей) понимается такой круг лиц, который невозможно индивидуализировать (определить), привлечь в процесс в качестве истцов, указать в решении, а также решить вопрос о правах и обязанностях каждого из них при разрешении дела» (Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за первый квартал 2004 года, раздел «Ответы на вопросы», Определение № 84-Г03-10, вопрос 2).
Аналогичная трактовка понятия «неопределенный круг лиц» применительно к нормам Закона № 38-ФЗ дана ФАС России в упоминаемом Банком в тексте вопроса Письме от 20.08.2018г. № АД/45557/18: «под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования». При этом, отмечено, что если рекламная информация представляет интерес и доступна также и иным лицам, не только входящим в ее целевую аудиторию, то направленность такой рекламы выходит за пределы целевой аудитории и относится к неопределенному кругу лиц.
Таким образом, как указано ФАС России в пункте 3 Разъяснения № 8, «… основным квалифицирующим признаком неопределенного круга лиц является невозможность индивидуализировать (определить) лиц, чьи права и интересы затронуты или могут быть затронуты рассматриваемыми действиями в определенный момент».
На наш взгляд, в отсутствие легального определения понятия «неопределенный круг лиц» приведенные выше трактовки могут быть использованы и в целях применения норм ГК РФ о публичной оферте. Исходя из этого публичная оферта - это адресованное заранее неопределяемому (неиндивидуализированному) кругу лиц предложение, содержащее все существенные условия договора и из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым из отозвавшихся лиц.
Вместе с тем, установление критериев в отношении потенциальных контрагентов свидетельствует о том, что воля лица, разместившего предложение, не была направлена на заключение договора с любым обратившимся, и такое предложение не является публичной офертой. Такой вывод следует из Постановления АС Московского округа[1] от 13.04.2015г. № Ф05-2743/2015 по делу № А40-80109/14).
Как указано в тексте вопроса, в рамках программы лояльности Банк планирует запустить акцию для клиентов, снизивших активность по операциям с картами. В Регламенте Акции, размещаемом на сайте Банка, предполагается обозначить круг участников как физические лица, соответствующие одновременно следующим условиям:
- физические лица, заключившие до 25.10.2022 г. с Банком договор о Карте,
- у которых наблюдается снижение активности и
- которые получили от Банка Электронное сообщение с предложением принять участие в Акции.
Из приведенных условий следует, что фактически принять участие в акции (акцептовать оферту) имеют возможность только те из клиентов Банка, заключивших до 25.10.2022г. договор с Банком о Карте, которым Банк, исходя из установленных им критериев снижения активности направил Электронное сообщение с предложением принять участие в Акции. Следовательно, круг лиц, которым адресовано предложение участия в рассматриваемой программе лояльности является конкретным и определяется персональным перечнем клиентов, которым Банк направил Электронное сообщение с предложением принять участие в Акции.
Таким образом, по нашему мнению, программа лояльности, условия которой приведены в тексте вопроса, является офертой (пункт 1 статьи 435 ГК РФ), но не публичной офертой (пункт 2 статьи 437 ГК РФ). Как следствие, условия рассматриваемой программы лояльности не соответствует требованиям пункта 68 статьи 217 НК РФ, и выплачиваемое держателям карт в соответствии с условиями Акции вознаграждение, не освобождается от обложения НДФЛ.
Из содержания вопроса 3 затруднительно определить, связан ли он с программой лояльности (акции), условия которой приведены в разделе «Описание ситуации» текста вопроса.
Вместе с тем, программа лояльности носит характер публичной оферты, если ее регламент предусматривает возможность участия (присоединения к программе) любых (всех) соответствующих условиям программы клиентов Банка независимо от получения Электронного сообщение от Банка с предложением принять участие в Акции.
|
Коллегия Налоговых Консультантов предлагает финансовым организациям безлимитное консультационное обслуживание. Стоимость 45 тыс рублей в месяц. +7915-329-02-05 |
Документы и литература.
1. ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ, (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;
2. НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации (ч.I) от 31.07.1998г. № 146-ФЗ и (ч.II) от 05.08.2000г. № 117-ФЗ;
3. Разъяснение № 8 – Разъяснение Президиума ФАС России от 07.06.2017г. № 8 «О применении положений статьи 10 Закона о защите конкуренции», утверждено протоколом Президиума ФАС России от 07.06.2017г. № 11;
4. Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за первый квартал 2004 года - Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за первый квартал 2004 года, утвержден Постановлением Президиума Верховного Суда Российской Федерации от 23 и 30 июня 2004 года.
[1] Определением ВС РФ от 24.07.2015г. № 305-ЭС15-9248 отказано в передаче дела № А40-80109/2014 в Судебную коллегию по экономическим спорам ВС РФ для пересмотра в порядке кассационного производства данного постановления.
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki
Назад в раздел