Обложение страховыми взносами ежемесячного вознаграждения, выплачиваемого членам Совета директоров Банка

Мнение консультантов.

Выплата членам Совета директоров вознаграждения за исполнение ими функций в составе указанного органа управленияподлежит обложению страховыми взносами на обязательное пенсионное страхование и обязательное медицинское страхование независимо от того, оформлен ли между Банком и членом Совета директоров договор гражданско-правового характера, является ли член Совета директоров сотрудником Банка.

Обоснование мнения консультантов.

Нормами пункта 1 статьи 2 ГК РФ установлено, что отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (корпоративные отношения), договорные и иные обязательства регулируются гражданским законодательством. Граждане и юридические лица являются участниками регулируемых гражданским законодательством отношений.

В соответствии с пунктом 2 статьи 1 ГК РФ граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. В соответствии с этим гражданские права и обязанности возникают, в числе прочего (пункт 1 статьи 8 ГК РФ):

- из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему (подпункт 1);

- из решений собраний в случаях, предусмотренных законом (подпункт 1.1).

В силу норм статьи 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора (пункт 1). Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. К договору, не предусмотренному законом или иными правовыми актами, при отсутствии признаков, указанных в пункте 3 настоящей статьи, правила об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, не применяются, что не исключает возможности применения правил об аналогии закона (пункт 1 статьи 6) к отдельным отношениям сторон по договору (пункт 2).

Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (пункт 1 статьи 432 ГК РФ). Статьей 434 ГК РФ определено, что договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок , если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма . Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась (пункт 1). Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа (в том числе электронного), подписанного сторонами, или обмена письмами, телеграммами, электронными документами либо иными данными в соответствии с правилами абзаца второго пункта 1 статьи 160 ГК РФ (пункт 2).

В целях обеспечения единства практики применения судами законодательства о заключении и толковании договора Пленум ВС РФ предоставил следующие разъяснения: «Несоблюдение требований к форме договора при достижении сторонами соглашения по всем существенным условиям (пункт 1 статьи 432 ГК РФ) не свидетельствует о том, что договор не был заключен. В этом случае последствия несоблюдения формы договора определяются в соответствии со специальными правилами о последствиях несоблюдения формы отдельных видов договоров, а при их отсутствии - общими правилами о последствиях несоблюдения формы договора и формы сделки (статья 162, пункт 3 статьи 163, статья 165 ГК РФ) (пункт 3 Постановления № 49).

В соответствии с пунктом 1 статьи 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительным документом.

Согласно статье 65.3 ГК РФ управление в корпорации осуществляется:

- общим собранием ее участников - высшим органом корпорации (пункт 1);

- единоличным исполнительным органом (директором, генеральным директором, председателем и т.п.). В случаях, предусмотренных ГК РФ, другим законом или уставом корпорации, в корпорации образуется коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция и т.п.) (пункт 3);

- коллегиальным органом управления (наблюдательный или иной совет), контролирующим деятельность исполнительных органов корпорации и выполняющим иные функции, возложенные на него законом или уставом корпорации, в случаях, предусмотренных ГК РФ, другим законом или уставом корпорации. Члены коллегиального органа управления корпорации имеют право получать информацию о деятельности корпорации и знакомиться с ее бухгалтерской и иной документацией, требовать возмещения причиненных корпорации убытков (статья 53.1), оспаривать совершенные корпорацией сделки по основаниям, предусмотренным статьей 174 ГК РФ или законами о корпорациях отдельных организационно-правовых форм, и требовать применения последствий их недействительности, а также требовать применения последствий недействительности ничтожных сделок корпорации в порядке, установленном пунктом 2 статьи 65.2 ГК РФ (пункт 4).

Согласно пункту 3 статьи 53 ГК РФ члены коллегиальных органов юридического лица (наблюдательного или иного совета, правления и т.п.) в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочены выступать от имени юридического лица, должны действовать в интересах представляемого ими юридического лица добросовестно и разумно.

На основании пункта 4 статьи 53 ГК РФ отношения между юридическим лицом в форме акционерного общества и лицами, входящими в состав его органов, кроме ГК РФ регулируются Законом № 208-ФЗ, согласно статье 64 которого Совет директоров (наблюдательный совет) общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных Законом № 208-ФЗ к компетенции общего собрания акционеров (пункт 1).

Таким образом, отношения между юридическим лицом и членами его коллегиального органа управления - Совета директороврегулируются нормами гражданского законодательства.

Трудовые и иные непосредственно связанные с ними отношения  регулируются трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права (статья 11 ТК РФ). В силу статьи 16 ТК РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с ТК РФ.

Одновременно статьей 11 ТК РФ определено, что трудовое законодательство и иные акты, содержащие нормы трудового права, не распространяются на членов советов директоров (наблюдательных советов) организаций (за исключением лиц, заключивших с данной организацией трудовой договор), если в установленном ТК РФ порядке они одновременно не выступают в качестве работодателей или их представителей. Кроме того, в силу статьи 17 ТК РФ трудовые отношения на основании трудового договора в результате избрания на должность возникают, если избрание на должность предполагает выполнение работником определенной трудовой функции.

Таким образом, отношения между акционерным обществом и физическими лицами, избранными в состав его Совета директоров (наблюдательного совета) при исполнении последними функций, связанных с участием в данном органе управления общества, носят характер гражданско-правовых отношений, основанием возникновения, изменения или прекращения которых является принятие общим собранием акционеров общества соответствующего решения. Наш вывод подтверждается позицией Президиума ВАС РФ, изложенной в Постановлении от 26.07.2005г. № 1456/05, согласно которой, поскольку отношения между Советом директоров и обществом регулируются нормами гражданского законодательства, такие отношения являются гражданско-правовыми.

При этом, в связи с тем, что ГК РФ и Закон № 208-ФЗ увязывает возникновение указанных отношений именно с фактом принятия общим собранием акционеров решения об избрании гражданина в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества, а полномочия и связанные с ними обязанности, ответственность и права  членов совета директоров (наблюдательного совета) регламентированы Законом № 208-ФЗ и уставом общества, оформление отношений с избранным в состав совета директоров (наблюдательного совета) гражданином посредством заключения гражданско-правового договора, по сути, лишено смысла, но вместе с тем не запрещено.

Наряду с этим следует заметить, что законодатель, исключив нормами статьи 11 ТК РФ распространение трудового законодательства на отношения между обществом и гражданами, избранными в состав его Совета директоров (наблюдательного совета), не установил запрета на заключение трудовых договоров с такими гражданами о работе по любой из имеющихся в штатном расписании общества должности. Иными словами, трудовое законодательство не запрещает заключать трудовые договоры с членами совета директоров по любой иной должности.

По решению общего собрания акционеров членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждение и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением ими функций членов Совета директоров (наблюдательного совета) общества. Размеры таких вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания акционеров (пункт 2 статьи 64 Закона № 208-ФЗ).

Как пояснено Банком России в Информационном письме от 04.08.2017г. № ИН-015-28/41, Закон № 208-ФЗ связывает выплату вознаграждения членам совета директоров (наблюдательного совета) общества с исполнением возложенных на них функций по управлению деятельностью общества и принятием решения общим собранием акционеров, а не с указанием на такое вознаграждение в уставе общества или наличием чистой прибыли общества.«Банк России разъясняет, что Закон об АО не содержит ограничений на выплату вознаграждения членам совета директоров (наблюдательного совета) общества только из прибыли или только при наличии прибыли общества за отчетный год, позволяя общему собранию акционеров принимать решение о выплате упомянутого вознаграждения и при отсутствии у общества прибыли за отчетный год. Следует отметить, что в соответствии с лучшей практикой корпоративного управления уровень вознаграждения, выплачиваемого обществом членам совета директоров, должен быть достаточным для привлечения, мотивации и удержания лиц, обладающих необходимой для общества компетенцией и квалификацией, а система вознаграждения членов совета директоров должна обеспечивать сближение финансовых интересов директоров с долгосрочными финансовыми интересами акционеров, при этом фиксированное годовое вознаграждение должно являться предпочтительной формой денежного вознаграждения членов совета директоров».

Таким образом, вне зависимости от того, исполняет ли функции члена Совета директоров гражданин, являющийся работником Банка, оформлены ли отношения между Банком и гражданином в связи с исполнением последним функций члена Совета директоров Банка гражданско-правовым договором или основаны исключительно на решении общего собрания акционеров Банка и положениях устава Банка, определение условий и источника (текущие расходы Банка, специально созданные фонды или чистая прибыль отчетного года) выплаты вознаграждения гражданину за исполнение указанных функций является исключительной компетенцией общего собрания акционеров Банка.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 419 НК РФ производящие выплаты и иные вознаграждения физическим лицам организации, являющиеся страхователями в соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования, признаются плательщиками страховых взносов (далее по тексту – организации - плательщики).

Если иное не предусмотрено настоящей статьей, объектом обложения страховыми взносами для организаций - плательщиков, признаются выплаты и иные вознаграждения в пользу физических лиц, подлежащих обязательному социальному страхованию в соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования (за исключением вознаграждений, выплачиваемых лицам, указанным в подпункте 2 пункта 1 статьи 419 НК РФ) в рамках трудовых отношений и по гражданско-правовым договорам, предметом которых являются выполнение работ, оказание услуг (подпункт 1 пункта 1 статьи 420 НК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 421 НК РФ база для исчисления страховых взносов для организаций - плательщиков определяется по истечении каждого календарного месяца как сумма выплат и иных вознаграждений, предусмотренных пунктом 1 статьи 420 НК РФ, начисленных отдельно в отношении каждого физического лица с начала расчетного периода нарастающим итогом, за исключением сумм, указанных в статье 422  НК РФ.

Об отношениях между организацией - плательщиком и членами ее Совета директоров, связанных с исчислением и уплатой страховых взносов, КС РФ разъяснил следующее:

«… для приобретения статуса члена совета директоров или члена ревизионной комиссии требуется выражение согласия избираемого лица.

… члены совета директоров и ревизионной комиссии, соглашаясь на осуществление определенной деятельности в интересах общества, принимают на себя обязанность по выполнению необходимой для этого функции по управлению и (или) контролю за деятельностью общества. По существу, речь идет о заключении договора между обществом и членами совета директоров и ревизионной комиссии. При этом такаядеятельность предполагает осуществление обществом предусмотренных законом выплат в пользу членов совета директоров и ревизионной комиссии по решению общего собрания акционеров.

Таким образом, действующее правовое регулирование предполагает отнесение вознаграждения, производимого членам совета директоров и ревизионной комиссии общества в связи с выполнением возложенных на них обязанностей по управлению и контролю за деятельностью общества, к объекту обложения страховыми взносами независимо от того, содержится ли условие о выплате данного вознаграждения в договоре, заключаемом между членом соответствующего органа и обществом, и позволяет считать такие выплатыосуществляемыми в рамках гражданско-правовых договоров, поскольку в противном случае правовой режим обложения страховыми взносами для одной и той же выплаты будет ставиться в зависимость от формального, не связанного с ее правовой природой, критерия (наличие или отсутствие условия о ней в договоре), что приводило бы к нарушению конституционного принципа равенства» (пункты 3.1, 3.2 Определения № 1170-О, пункты 3.1, 3.2 Определения № 1169-О).

Таким образом, в целях исчисления страховых взносов выплаты членам Совета директоров общества за участие в деятельности данного органа управления приравниваются к выплатам по договорам гражданско-правового характера, предметом которого являются выполнение работ, оказание услуг, независимо от фактического заключения таких договоров, и, как следствие, образуют объект обложения страховыми взносами.

Правоотношения в системе обязательного пенсионного страхования регулируются Законом № 167-ФЗ, в соответствии с абзацем 2 пункта 1 статьи 7 которого застрахованными лицами являются граждане Российской Федерации, постоянно или временно проживающие на территории Российской Федерации иностранные граждане или лица без гражданства, а также иностранные граждане или лица без гражданства  (за исключением высококвалифицированных специалистов в соответствии с Законом № 115-ФЗ), временно пребывающие на территории Российской Федерации, работающие по трудовому договору, в том числе руководители организаций, являющиеся единственными участниками (учредителями), членами организаций, собственниками их имущества, или по договору гражданско-правового характера, предметом которого являются выполнение работ и оказание услуг.

Отношения, возникающие в связи с осуществлением обязательного медицинского страхования, регулируются Законом № 326-ФЗ, в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 10 которого застрахованными лицами  являются работающие по трудовому договору, в том числе руководители организаций, являющиеся единственными участниками (учредителями), членами организаций, собственниками их имущества, или гражданско-правовому договору, предметом которого являются выполнение работ, оказание услуг, граждане Российской Федерации, постоянно или временно проживающие в Российской Федерации иностранные граждане, лица без гражданства (за исключением высококвалифицированных специалистов и членов их семей, а также иностранных граждан, осуществляющих в Российской Федерации трудовую деятельность в соответствии со статьей 13.5 Закона № 115-ФЗ), а также лица, имеющие право на медицинскую помощь в соответствии с Законом № 4528-1.

Из приведенных норм следует, что указанные в абзаце 2 пункта 1 статьи 7  Закона № 167-ФЗ и в подпунктом 1 пункта 1 статьи 10 Закона № 326-ФЗ лица,  получающие доходы от организаций – плательщиков на основании гражданско-правовых договоров, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг, относятся к числу застрахованных лиц по обязательному пенсионному страхованию и обязательному медицинскому страхованию.

Таким образом, выплачиваемое Банком членам Совета директоров вознаграждение за исполнение ими функций в составе указанного органа управления подлежит обложению страховыми взносами на обязательное пенсионное страхование и обязательное медицинское страхование.

Наши выводы подтверждаются разъяснениями специалистов финансового и налогового ведомств (Письмо Минфина РФ и ФНС от 20.05.2019г. № БС-4-11/9345, Письма Минфина РФ от 04.09.2017г. № 03-15-06/56601, от 09.06.2017г. № 03-15-06/36349, от 09.06.2017г. № 03-15-06/36344, от 17.02.2017г. № 03-15-06/9186, от 13.02.2017г. № 03-15-06/7788, № 03-15-06/7792, № 03-15-06/7794).

Документы и литература.

1.         ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ,  (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;

2.         НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации (ч.I) от 31.07.1998г. № 146-ФЗ  и (ч.II) от 05.08.2000г. № 117-ФЗ;

3.         ТК РФ – Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001г. № 197-ФЗ;

4.         Определение КС РФ № 1169-О - Определение Конституционного Суда РФ от 06.06.2016г. № 1169-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы открытого акционерного общества «Корфовский каменный карьер» на нарушение конституционных прав и свобод частью 1 статьи 7 Федерального закона «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования»;

5.         Определение КС РФ № 1170-О - Определение Конституционного Суда РФ от 06.06.2016г. № 1170-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы акционерного общества «Авиационные редуктора и трансмиссии - Пермские моторы» на нарушение конституционных прав и свобод частью 1 статьи 7 Федерального закона «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования»;

6.         Постановление № 49 - Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018г. № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского Кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора»;

7.         Закон № 208-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 26.12.1995г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»;

8.         Закон № 167-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 15.12.2001 № 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации»;

9.         Закон № 326-ФЗ - Федеральный закон от 29.11.2010г. № 326-ФЗ «Об обязательном медицинском страховании в Российской Федерации»;

10.       Закон № 115-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 25.07.2002г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»;

11.       Закон № 4528-1 - Федеральный закон от 19.02.1993г. № 4528-1 «О беженцах».

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki