Об отсутствии ограничений для применения нормы абз. 25 п. 13 ст. 214.1 НК РФ в зависимости от способа заключения сделок - биржевые или внебиржевые

Мнение консультантов.

Считаем верным  вывод о том, что положения абзаца 25 пункта 13 статьи 214.1 НК РФ применимы ко всем вариантам замещений (обмена) еврооблигаций, произведенных как при биржевом, так и внебиржевом размещении замещающих облигаций.

Обоснование мнения консультантов.

С 31.07.2023г. пункт 13 статьи 214.1 НК РФ дополнен абзацем 25 следующего содержания «В случае обмена (замещения) облигаций иностранных организаций (еврооблигаций) на замещающие облигации российских организаций (передачи (уступки) всех имущественных и иных прав по еврооблигациям) налоговая база по такой операции не определяется. При реализации (погашении) замещающих облигаций российских организаций, полученных налогоплательщиком в результате такого обмена (замещения), в качестве документально подтвержденных расходов налогоплательщика признаются документально подтвержденные расходы по приобретению еврооблигаций, которыми владел налогоплательщик до их обмена (замещения). Для целей настоящего Кодекса замещающими облигациями признаются размещенные в пользу владельцев или иных лиц, осуществляющих права по еврооблигациям (далее - держатели еврооблигаций), облигации российских организаций, имеющих связанные с такими еврооблигациями обязательства, эмиссия которых осуществляется с учетом положений пункта 2 части 1.1 статьи 7 Федерального закона от 14 июля 2022 года N 292-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации, признании утратившим силу абзаца шестого части первой статьи 7 Закона Российской Федерации "О государственной тайне", приостановлении действия отдельных положений законодательных актов Российской Федерации и об установлении особенностей регулирования корпоративных отношений в 2022 и 2023 годах", статьи 6 Федерального закона от 14 июля 2022 года N 319-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", Указа Президента Российской Федерации от 5 июля 2022 года N 430 "О репатриации резидентами - участниками внешнеэкономической деятельности иностранной валюты и валюты Российской Федерации". Положение настоящего абзаца применяется держателями еврооблигаций, если такие еврооблигации принадлежали им на праве собственности или ином вещном праве на 1 марта 2022 года» (подпункт «б» пункта 25 статьи 2, пункт 1 статьи 13 Закона № 389-ФЗ).

В свою очередь, статьей 6 Закона № 319-ФЗ установлено, что до 31 декабря 2023 года включительно в случае размещения российскими юридическими лицами, имеющими обязательства, связанные с иностранными облигациями, выпущенными иностранными организациями, облигаций в пользу владельца иностранных облигаций или лица, осуществляющего права по иностранным облигациям (держатель иностранных облигаций), такое размещение допускается также на условиях, предусматривающих передачу (уступку) держателем иностранных облигаций всех имущественных и иных прав по таким иностранным облигациям российскому юридическому лицу, если держатель иностранных облигаций, учет прав которых осуществляется иностранными организациями, не может осуществить их передачу российскому юридическому лицу вследствие недружественных действий иностранных государств, международных организаций, иностранных финансовых организаций, в том числе связанных с введением ограничительных мер в отношении Российской Федерации, российских юридических лиц и граждан Российской Федерации. Эмиссия облигаций в указанном случае осуществляется без регистрации проспекта и без учета требований  пункта 2 статьи 34 Закона № 208-ФЗ, пункта 1 статьи 22, пункта 2 статьи 27.5-7, пункта 13 и абзаца первого пункта 14 статьи 51.1 Закона № 39-ФЗ, части четырнадцатой статьи 25.1 Закона № 395-1, а также требований федеральных законов, регулирующих порядок совершения и одобрения крупных сделок и сделок, в отношении которых имеется заинтересованность при условии, что размер и срок выплаты дохода, срок погашения и номинальная стоимость облигаций соответствуют аналогичным условиям иностранных облигаций.

Пунктом 2 части 1.1 статьи 7 Закона № 292-ФЗ определено, что до 31.12.2023г. включительно эмиссия российскими юридическими лицами, имеющими обязательства, связанные с иностранными облигациями, выпущенными иностранными организациями (еврооблигации), облигаций, оплата которых при их размещении осуществляется иностранными облигациями (еврооблигациями) или денежными средствами с целевым использованием привлеченных денежных средств для приобретения иностранных облигаций (еврооблигаций), осуществляется без регистрации проспекта облигаций и без учета требований пункта 2 статьи 34 Закона № 208-ФЗ/ пункта 1 статьи 22, пункта 5 статьи 27.2, пункта 2 статьи 27.5-7, пункта 13 и абзаца первого пункта 14 статьи 51.1 Закона № 39-ФЗ  при условии, что размер и срок выплаты дохода, срок погашения и номинальная стоимость российских облигаций соответствуют аналогичным условиям в отношении иностранных облигаций (еврооблигаций). Регистрация выпуска таких облигаций российского юридического лица влечет за собой такие же правовые последствия, как и регистрация проспекта таких облигаций.

Наряду с этим пункт 4^[1] Указа № 430 обязывает российские юридические лица, имеющие обязательства, связанные с еврооблигациями, обеспечить исполнение обязательств перед держателями еврооблигаций, права которых учитываются российскими депозитариями, путем размещения до 1 января 2024 г. облигаций, оплата которых при их размещении осуществляется еврооблигациями или денежными средствами с целевым использованием привлеченных денежных средств для приобретения еврооблигаций.

Вместе с тем, законодатель, определяя в целях главы 23 НК РФ критерии отнесения облигаций к категории «замещающие», не установил ограничений в части порядка их размещения – путем заключения сделок на бирже (биржевое размещение) или внебиржевых сделок (внебиржевое размещение).

Учитывая изложенное, по нашему мнению, замещающими облигациями в толковании абзаца 25 пункта 13 статьи 214.1 НК РФ следует признавать облигации российских организаций, имеющих связанные с еврооблигациями (далее по тексту также  - замещаемые еврооблигации) обязательства, размещенные в пользу держателей еврооблигаций посредством заключения биржевых или внебиржевых сделок при условии, что

ü     размер и срок выплаты дохода, срок погашения и номинальная стоимость размещаемых облигаций соответствуют аналогичным условиям в отношении еврооблигаций;

ü     оплата облигаций при их размещении осуществляется:

еврооблигациями, в том числе посредством передачи (уступки) держателем еврооблигаций всех имущественных и иных прав по таким еврооблигациям российскому юридическому лицу, если держатель иностранных облигаций, учет прав которых осуществляется иностранными организациями, не может осуществить их передачу российскому юридическому лицу вследствие недружественных действий иностранных государств, международных организаций, иностранных финансовых организаций, в том числе связанных с введением ограничительных мер в отношении Российской Федерации, российских юридических лиц и граждан Российской Федерации

либо

денежными средствами с целевым использованием привлеченных денежных средств для приобретения замещаемых еврооблигаций (привлеченные от размещения облигаций денежные средства используются  эмитентом исключительно на приобретение у держателей замещаемых еврооблигаций).

Таким образом, мы считаем верным вывод Брокера о том, что положения абзаца 25 пункта 13 статьи 214.1 НК РФ применимы ко всем вариантам замещений (обмена) еврооблигаций, произведенных как при биржевом, так и внебиржевом размещении замещающих облигаций.

Документы и литература.

1.                      НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации (ч.I) от 31.07.1998г. № 146-ФЗ  и (ч.II) от 05.08.2000г. № 117-ФЗ;

2.                      Указ № 430- - Указ Президента РФ от 05.07.2022г. № 430 «О репатриации резидентами - участниками внешнеэкономической деятельности иностранной валюты и валюты Российской Федерации»;

3.                      Указ № 364 – Указ Президента РФ от 22.05.2023г. № 364 «О внесении изменений в Указ Президента Российской Федерации от 5 июля 2022г. № 430 «О репатриации резидентами-участниками внешнеэкономической деятельности иностранной валюты и валюты Российской Федерации»;

4.                      Закон № 389-ФЗ - Федеральный закон от 31.07.2023г. № 389-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации, отдельные законодательные акты Российской Федерации и о приостановлении действия абзаца второго пункта 1 статьи 78 части первой Налогового кодекса Российской Федерации»;

5.                       Закон № 292-ФЗ – Федеральный закон от 14.07.2022г. № 292-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации, признании утратившими силу абзаца шестого части первой статьи 7 Закона Российской Федерации «О государственной тайне», приостановлении действия отдельных положений законодательных актов Российской Федерации и об установлении особенностей регулирования корпоративных отношений в 2022 и 2023 годах»;

6.                      Закон № 319-ФЗ – Федеральный закон от 14.07.2022г. № 319-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki