Об определении статуса бенефициара по банковской гарантии в целях проведения идентификации в соответствии с требованиями законодательства о ПОД/ФТ
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki
Описание ситуации.
Банк предоставляет услуги по выдаче банковских гарантий.
Статьей 7 Закона № 115-ФЗ определено, что организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны до приема на обслуживание идентифицировать клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя, т.е. лицо, к выгоде которого действует клиент, в том числе на основании агентского договора, договоров поручения, комиссии и доверительного управления, при проведении операций с денежными средствами и иным имуществом.
Вопросы.
1. Является ли бенефициар по выданной Банком гарантии выгодоприобретателем в терминологии Закона № 115-ФЗ?
2. Правильно ли Банк понимает, что при выдаче банковской гарантии принципалу Банк обязан провести идентификацию бенефициара по гарантии в качестве выгодоприобретателя, а в случае выплаты денежных средств бенефициару – в качестве клиента Банка?
В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 7 Закона № 115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны до приема на обслуживание идентифицировать клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя, за исключением случаев, установленных пунктами 1.1, 1.2, 1.4, 1.4-1, 1.4-2, 1.4.-4 -.1.4-6 настоящей статьи, установив, в частности, следующие сведения в отношении юридических лиц - наименование, организационно-правовую форму, идентификационный номер налогоплательщика или код иностранной организации, для юридических лиц, зарегистрированных в соответствии с законодательством Российской Федерации, также основной государственный регистрационный номер и адрес юридического лица, для юридических лиц, зарегистрированных в соответствии с законодательством иностранного государства, также регистрационный номер, место регистрации и адрес юридического лица на территории государства, в котором оно зарегистрировано.
Требования к идентификации клиентов, представителей клиента (в том числе идентификации единоличного исполнительного органа как представителя клиента), выгодоприобретателей и бенефициарных владельцев определяются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством Российской Федерации, для кредитных организаций[1],- Банком России по согласованию с уполномоченным органом (пункт 2 статьи 7 Закона № 115-ФЗ).
На основании статьи 3 Закона № 115-ФЗ в целях применения данного Федерального закона:
операции с денежными средствами или иным имуществом – это действия физических и юридических лиц с денежными средствами или иным имуществом независимо от формы и способа их осуществления, направленные на установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав и обязанностей[2];
клиент - физическое или юридическое лицо, иностранная структура без образования юридического лица, находящиеся на обслуживании организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом;
выгодоприобретатель - лицо, к выгоде которого действует клиент, в том числе на основании агентского договора, договоров поручения, комиссии и доверительного управления, при проведении операций с денежными средствами и иным имуществом.
В свою очередь пункт 1.1 Положения № 499-П определяет понятия «клиент» и «операция», «выгодоприобретатель» следующим образом:
клиент - физическое или юридическое лицо, иностранная структура без образования юридического лица, индивидуальный предприниматель, физическое лицо, занимающееся в установленном законодательством Российской Федерации порядке частной практикой, которым кредитная организация оказывает услугу на разовой основе либо которых принимает на обслуживание, предполагающее длящийся характер отношений, при осуществлении банковских операций и других сделок, указанных в статье 5 Закона № 395-1, а также при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (операция);
выгодоприобретатель - лицо, не являющееся непосредственно участником операции, к выгоде которого действует клиент, в том числе на основании агентского договора, договоров поручения, комиссии и доверительного управления, при проведении операций с денежными средствами и иным имуществом.
В Письме от 15.07.2011г. № 12-1-5/1274 Банк России разъяснил, что клиентами в целях применения Закона № 115-ФЗ являются лица, которым кредитная организация оказывает услугу на разовой или постоянной основе либо при осуществлении банковских операций, закрытый перечень которых указан в части 1 статьи 5 Закона № 395-1, либо при осуществлении и иных сделок, открытый перечень которых указан в статье 5 Закона № 395-1. Одновременно, согласно позиции представителей Росфинмониторинга, приведенной в Письме от 15.02.2019г. № 04-02-01/3276 (ответ на вопрос 1[3]), при толковании термина «клиент» в целях применения Закона № 115-ФЗ под «обслуживанием» необходимо понимать наличие гражданско-правовых отношений между лицом и организацией, в которых последняя обязана совершить в пользу другого лица определенное действие в соответствии с заключенным между сторонами договором, а именно передать имущество, выполнить работу и т.д.
Согласно пункту 1 статьи 368 ГК РФ по независимой гарантии[4] гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму[5] в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. На основании пункта 1 статьи 329 ГК РФ независимая гарантия является одним из предусмотренных ГК РФ способов обеспечения исполнения обязательств.
Предусмотренное независимой гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, от отношений между принципалом и гарантом, а также от каких-либо других обязательств, даже если в независимой гарантии содержатся ссылки на них (пункт 1 статьи 370 ГК РФ). В соответствии с пунктом 2 статьи 370 ГК РФ гарант не вправе выдвигать против требования бенефициара возражения, вытекающие из соглашения о выдаче независимой гарантии.
Как разъяснено Президиумом ВС РФ в пункте 7 Обзора от 05.06.2019г., гарантийное обязательство возникает между гарантом и бенефициаром на основании одностороннего письменного волеизъявления гаранта, сами по себе недействительность или незаключенность соглашения о выдаче независимой гарантии, подписанного принципалом и гарантом, не свидетельствуют об отсутствии обязательства из гарантии.
Требование бенефициара об уплате денежной суммы[6] по независимой гарантии должно быть представлено гаранту до окончания срока действия независимой гарантии в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов. В требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать обстоятельства, наступление которых влечет выплату по независимой гарантии (пункты 1, 2 статьи 374 ГК РФ). Согласно пункту 1 статьи 378 ГК РФ обязательство гаранта перед бенефициаром по независимой гарантии прекращается[7]: уплатой бенефициару суммы, на которую выдана независимая гарантия; окончанием определенного в независимой гарантии срока, на который она выдана; вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии; по соглашению гаранта с бенефициаром о прекращении этого обязательства.
Если соглашением о выдаче гарантии не предусмотрено иное, принципал обязан возместить гаранту выплаченные в соответствии с условиями независимой гарантии денежные суммы (пункт 1 статьи 379 ГК РФ). При этом за исключением случаев, когда соглашением гаранта с принципалом предусмотрено иное либо принципал дал согласие на платеж по гарантии, гарант не вправе требовать от принципала возмещения денежных сумм, уплаченных бенефициару не в соответствии с условиями независимой гарантии или за нарушение обязательства гаранта перед бенефициаром (пункт 2 статьи 379 ГК РФ).
Таким образом, участниками правоотношений по выдаче независимой гарантии являются следующие лица: принципал, по чьей просьбе и за чей счет выпускается гарантия; бенефициар, в чью пользу по просьбе принципала выпускается гарантия; гарант, выпускающий гарантию в пользу бенефициара на основе просьбы принципала. В результате заключения соглашение о выдаче банковской гарантии между гарантом и принципалом возникает обязательство гаранта по выдаче гарантии в пользу бенефициара от имени гаранта, но в интересах и за счет принципала.
В свою очередь, сама независимая гарантия, в общем случае представляет собой одностороннюю сделку гаранта, предметом которой является действие гаранта по выплате бенефициару определенной денежной суммы при определенных в гарантии обстоятельствах, в частности, в случае невыполнения должником основного обязательства.
Учитывая изложенное, в целях исполнения требований Закона № 115-ФЗ и Положения № 499-П с момента заключения соглашения о выдаче банковской гарантии принципал признается клиентом банка в рамках оказания услуги «выдача банковской гарантии». Одновременно, обращаясь к банку за данной услугой, клиент (принципал) фактический действует к выгоде своего кредитора - бенефициара по банковской гарантии, обеспечивая ему возможность при наступлении «гарантийных» обстоятельств получить удовлетворение своих требований к принципалу максимально быстро за счет гаранта. Следуя этому полагаем, что при заключении между гарантом и принципалом соглашения о выдаче гарантии (при принятии гарантом решения о выдаче гарантии, в случае если указанное соглашение не заключается) бенефициар по гарантии признается выгодоприобретателем в толковании, придаваемом данному понятию Законом № 115-ФЗ и Положением № 499-П.
Как отмечено выше, с момента выдачи гарантии (вступления гарантии с силу) у гаранта возникает независимое от его отношений с принципалом обязательство перед бенефициаром об уплате по требованию последнего определенной денежной суммы за принципала[8]. То есть, исполнение принятого гарантом на себя обязательства платить бенефициару зависит от того, реализует ли бенефициар свои права по гарантии, обратившись с требованием о платеже.
Таким образом, основываясь на приведенных выше разъяснениях Банка России и Росфинмониторинга, приходим к выводу о том, что до получения требования бенефициара само по себе возложение гарантом на себя обязательства платить в соответствии с условиями гарантии о платеже не является обслуживанием бенефициара и, следовательно, бенефициар не признается «клиентом» банка-гаранта в толковании, придаваемом данному понятию Законом № 115-ФЗ и Положением № 499-П.
Учитывая изложенное полагаем, что Банку следует идентифицировать бенефициара по банковской гарантии в качестве выгодоприобретателя – с момента заключения соглашения о выдаче банковской гарантии и до предъявления бенефициаром требования о платеже, а после предъявления бенефициаром требования о платеже – в качестве клиента.
Документы и литература.
1. ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ, (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;
2. Закон № 115-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 07.08.2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;
3. Обзор от 05.06.2019г. - Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с применением законодательства о независимой гарантии, утвержден Президиумом ВС РФ 05.06.2019г.;
4. Положение № 499-П – Положение Банка России от 15.10.2015г. № 499-П «Об идентификации кредитными организациями клиентов, представителей клиента, выгодоприобретателей и бенефициарных владельцев в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».
[1]а также для профессиональных участников рынка ценных бумаг (за исключением профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих деятельность исключительно по инвестиционному консультированию), операторов инвестиционных платформ, страховых организаций (за исключением страховых медицинских организаций, осуществляющих деятельность исключительно в сфере обязательного медицинского страхования), страховых брокеров, управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, кредитных потребительских кооперативов, в том числе сельскохозяйственных кредитных потребительских кооперативов, микрофинансовых организаций, обществ взаимного страхования, негосударственных пенсионных фондов, ломбардов, операторов финансовых платформ, операторов информационных систем, в которых осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, операторов обмена цифровых финансовых активов
[2] На основании статьи 154 ГК РФ действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей признаются сделками.
[3] «1. Кто считается клиентами лизинговой компании, кроме лизингополучателей и арендаторов?»
[4] В силу пункта 4 статьи 368 ГК РФ в независимой гарантии должны быть указаны: дата выдачи; принципал; бенефициар; гарант; основное обязательство, исполнение по которому обеспечивается гарантией; денежная сумма, подлежащая выплате, или порядок ее определения; срок действия гарантии; обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии.
[5] Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.
[6] Гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование или приложенные к нему документы не соответствуют условиям независимой гарантии либо представлены гаранту по окончании срока действия независимой гарантии. Гарант должен уведомить об этом бенефициара в срок, предусмотренный пунктом 2 статьи 375 ГК РФ, указав причину отказа (пункт 1 статьи 376 ГК РФ).
[7] Независимой гарантией или соглашением гаранта с бенефициаром может быть предусмотрено, что для прекращения обязательства гаранта перед бенефициаром необходимо возвратить гаранту выданную им гарантию (пункт 2 статьи 378 ГК РФ).
[8] обязательство гаранта перед бенефициаром об уплате по его требованию определенной денежной суммы за принципала можно квалифицировать как обещание прокредитовать (ссудить) принципала на сумму гарантии при возникновении такой необходимости в его отношениях с бенефициаром
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki
Назад в раздел