Об обязанности банка – учредителя управления рассчитывать рыночный риск в отношении ценных бумаг, приобретенных доверительным управляющим

Мнение консультантов.

В отношении ценных бумаг, приобретенных доверительным управляющим в целях совершения операций купли-продажи в краткосрочной перспективе и оцениваемых по справедливой стоимости, Банк обязан формировать резерв на возможные потери в случаях, предусмотренных в пункте 1.1 Положения № 611-П, и в порядке, установленном в пункте 2.6 Положения № 611-П. В отношении указанных ценных бумаг Банк обязан также рассчитать рыночный риск в порядке, предусмотренном Положением № 511-П, и учесть величину рыночного риска при расчете нормативов достаточности собственных средств (капитала).

Обоснование мнения консультантов.

Согласно пункту 1 статьи 1012 ГК РФ по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему.

Осуществляя доверительное управление имуществом, доверительный управляющий вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором доверительного управления любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя. Законом или договором могут быть предусмотрены ограничения в отношении отдельных действий по доверительному управлению имуществом (пункт 2 статьи 1012 ГК РФ).

Сделки с переданным в доверительное управление имуществом доверительный управляющий совершает от своего имени, указывая при этом, что он действует в качестве такого управляющего. Это условие считается соблюденным, если при совершении действий, не требующих письменного оформления, другая сторона информирована об их совершении доверительным управляющим в этом качестве, а в письменных документах после имени или наименования доверительного управляющего сделана пометка «Д.У.» (пункт 3 статьи 1012 ГК РФ).

Статьей 1013 ГК РФ установлено, что:

- объектами доверительного управления могут быть предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество (пункт 1);

- не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления деньги, за исключением случаев, предусмотренных законом (пункт 2).

В договоре доверительного управления имуществом должны быть указаны (пункт 1 статьи 1016 ГК РФ):

состав имущества, передаваемого в доверительное управление;

наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя);

размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором;

срок действия договора.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1018 ГК РФ имущество, переданное в доверительное управление, обособляется от другого имущества учредителя управления, а также от имущества доверительного управляющего. Это имущество отражается у доверительного управляющего на отдельном балансе, и по нему ведется самостоятельный учет. Для расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением, открывается отдельный банковский счет.

На основании пункта 2 статьи 1020 ГК РФ  права, приобретенные доверительным управляющим в результате действий по доверительному управлению имуществом, включаются в состав переданного в доверительное управление имущества. Обязанности, возникшие в результате таких действий доверительного управляющего, исполняются за счет этого имущества.

При прекращении договора доверительного управления имущество, находящееся в доверительном управлении, передается учредителю управления, если договором не предусмотрено иное (пункт 3 статьи 1024 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 142 ГК РФ  ценными бумагами являются:

- документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги);

- обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со статьей 149 настоящего Кодекса (бездокументарные ценные бумаги)^[1].

Статьей 5 Закона № 39-ФЗ определено, что:

- деятельностью по управлению ценными бумагами признается деятельность по доверительному управлению ценными бумагами, денежными средствами, предназначенными для совершения сделок с ценными бумагами и (или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами;

- профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по управлению ценными бумагами, именуется управляющим;

- наличие лицензии на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами не требуется в случае, если доверительное управление связано только с осуществлением управляющим прав по ценным бумагам;

- порядок осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, права и обязанности управляющего определяются законодательством Российской Федерации и договорами;

- управляющий при осуществлении своей деятельности обязан указывать, что он действует в качестве управляющего;

- управляющий обязан осуществлять учет ценных бумаг, являющихся объектом доверительного управления, по каждому договору доверительного управления.

 Согласно статье 1025 ГК РФ правомочия доверительного управляющего по распоряжению ценными бумагами определяются в договоре доверительного управления. Особенности доверительного управления ценными бумагами определяются законом. Правила настоящей статьи соответственно применяются к правам, удостоверенным бездокументарными ценными бумагами (статья 149).

Единые требования к правилам осуществления деятельности по управлению ценными бумагами установлены Положением № 482-П, в соответствии с которым:

-  приобретение векселей, закладных и складских свидетельств за счет имущества, находящегося в доверительном управлении, не допускается (пункт 3.2);

- учет прав на ценные бумаги, находящиеся в доверительном управлении, осуществляется депозитариями или регистраторами, являющимися юридическими лицами в соответствии с законодательством Российской Федерации или иностранными организациями, включенными в перечень иностранных организаций, осуществляющих учет прав на ценные бумаги, в соответствии с пунктом 9 статьи 51.1 Закона № 39-ФЗ (пункт 3.4);

- доверительный управляющий должен предоставлять клиенту (учредителю управления) отчет о своей деятельности (далее по тексту – Отчет), содержащий (пункт 4.1):

сведения о динамике ежемесячной доходности инвестиционного портфеля клиента за весь период доверительного управления, если договором доверительного управления не предусмотрен иной период, включающий последние 12 месяцев, предшествующих дате, на которую составлен Отчет;

сведения о стоимости инвестиционного портфеля клиента, определенной на конец каждого месяца, за период доверительного управления, если договором доверительного управления не предусмотрен иной период, включающий последние двенадцать месяцев, предшествующих дате, на которую составлен Отчет;

- если клиент является юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, Отчет должен содержать информацию в отношении имущества, находящегося в доверительном управлении, необходимую для отражения в бухгалтерском учете клиента и составления его бухгалтерской отчетности (пункт 4.3).

На основании изложенного приходим к следующим выводам.

Банк вправе передавать денежные средства в доверительное управление в целях их инвестирования в ценные бумаги на основании договора доверительного управления ценными бумагами (далее по тексту – Договор), заключенного с управляющим, являющимся профессиональным участником рынка ценных бумаг.

При учете прав на приобретенные в рамках Договора ценные бумаги в качестве владельца этих бумаг признается управляющий с обязательным указанием на то, что он действует в качестве такого управляющего.

На основании пункта 2 статьи 1020 ГК РФ права, удостоверенные приобретенными управляющим в рамках Договора ценным бумагам, включаются в состав переданного Банком в доверительное управление имущества, собственником которого является Банк.

Управляющий обязан представлять Банку Отчет, содержащий всю информацию о приобретенных им ценных бумагах, необходимую Банку для отражения в бухгалтерском учете и составления  бухгалтерской отчетности.

Порядок возврата имущества при прекращении Договора определяется условиями Договора.

Кредитные организации осуществляют бухгалтерский учет в соответствии с Планом счетов бухгалтерского учета для кредитных организаций  и порядком его применения (пункт 1 Положения № 809-П).

В соответствии с пунктом 8.16 часть II Положения № 809-П  в случае если учредителем доверительного управления является кредитная организация, переданные ею в доверительное управление активы учитываются на балансовом счете 47901 «Активы, переданные в доверительное управление»:

 - передача активов отражается кредитной организацией - учредителем управления по дебету счета по учету активов, переданных в доверительное управление, и по кредиту счетов по учету соответствующих активов по стоимости, по которой они числились на дату вступления договора доверительного управления в силу (подпункт 8.16.1);

- все изменения стоимости активов, произошедшие в процессе доверительного управления, отражаются кредитной организацией - учредителем управления на основании отчета доверительного управляющего на счете по учету активов, переданных в доверительное управление, в корреспонденции соответственно со счетами по учету доходов или расходов (по символам доходов или расходов, полученных (произведенных) по операциям доверительного управления) (подпункт 8.16.2);

- оценочная стоимость подлежащих возврату активов отражается на счетах в соответствии с подпунктом 8.16.2 настоящего пункта (подпункт 8.16.7).

Порядок формирования кредитными организациями резервов на возможные потери (далее по тексту – Резерв) установлен Положением № 611-П, в соответствии с пунктом 1.2 которого кредитная организация должна формировать Резерв по балансовым активам, по которым существует риск понесения потерь, за исключением балансовых активов, указанных в пункте 1.1 настоящего Положения.

В свою очередь, пунктом 1.1 Положения № 611-П определено, что требования настоящего Положения не распространяются на активы, отражаемые в бухгалтерском учете по справедливой стоимости через прибыль или убыток, за исключением элементов расчетной базы резерва, указанных в пункте 2.6 настоящего Положения, в случае если кредитная организация осуществляет контроль (или совместный контроль) над управляющей компанией, управляющей активами кредитной организации, или оказывает значительное влияние на деятельность такой управляющей компании, и случаев, указанных в абзаце втором подпункта 2.6.2.1 пункта 2.6 настоящего Положения. Определение контроля и значительного влияния осуществляется в соответствии с подходами, применяемыми для определения контроля и значительного влияния в целях Положения № 606-П.

Возможными потерями кредитной организации применительно к формированию Резерва является риск понесения убытков по причине возникновения одного или нескольких следующих обстоятельств (пункт 1.3 Положения № 611-П):

неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательств контрагентом кредитной организации по совершенным ею операциям (заключенным ею сделкам) или вследствие неисполнения обязательств лицом, надлежащее исполнение обязательств которого обеспечивается принятым на себя кредитной организацией обязательством;

обесценение (снижение стоимости) активов кредитной организации;

увеличение объема обязательств и (или) расходов кредитной организации по сравнению с ранее отраженными в бухгалтерском учете.

Базой для расчета Резерва являются стоимости активов, указанных в главах 2 и 5 настоящего Положения, отражаемые на соответствующих балансовых счетах (пункт 1.4 Положения № 611-П).

На основании пункта 2.6 Положения № 611-П элементами расчетной базы Резерва являются активы, находящиеся под управлением управляющих компаний, принадлежащие кредитной организации на правах собственности или общей долевой собственности, в том числе удостоверенных сертификатами и иными ценными бумагами, выпущенными управляющими компаниями:

- состав активов, подлежащих оценке риска понесения потерь, определяется кредитной организацией самостоятельно с учетом условий соответствующих договоров, а также положений внутренних документов кредитной организации, определяющих политику (правила, процедуры, методики) оценки рисков, связанных с осуществлением сделок по доверительному управлению, участию в общей долевой собственности в активах, а также определяющих систему оценки стоимости таких активов, в том числе в целях сопоставления с данными о стоимости активов, представляемыми управляющими компаниями (подпункт 2.6.1);

- риск обесценения активов, находящихся под управлением управляющих компаний, несет собственник активов (абзац 1 подпункта 2.6.2.1);

- в случае если стоимость активов, находящихся под управлением управляющих компаний, а также сертификатов и иных ценных бумаг, выпущенных управляющими компаниями, отражаемая в бухгалтерском учете кредитной организации, в том числе на основании отчетности управляющих компаний, выше стоимости, определенной кредитной организацией, резерв формируется в размере данного превышения (абзац 2 подпункта 2.6.2.1).

Из изложенного следует, что состав активов, переданных в доверительное управление и подлежащих оценке риска понесения потерь, определяется Банком самостоятельно.

Обстоятельства (причины) возникновения риска, в связи с которым формируется Резерв, определены в пункте 1.3 Положения № 611-П.

Ценные бумаги, оцениваемые по справедливой стоимости (на основании Отчета управляющего), являются элементами расчетной базы Резерва в случаях:

если Банк осуществляет контроль над управляющим или оказывает значительное влияние на деятельность управляющего,

либо

если справедливая стоимость ценных бумаг, указанная управляющим в Отчете (и учтенная Банком при формировании остатка на счете 47901), выше стоимости, определенной Банком в порядке, предусмотренном его внутренними документами.

В иных случаях элементы расчетной базы Резерва по ценным бумагам, переданным в доверительное управление (в том числе, приобретенных в процессе управления), стоимость которых учитывается при формировании остатка на счете 47901, отсутствуют.

Аналогичный вывод содержится в Письме Банка России от 13.05.2008г. № 15-1-3-11/2350 (ответ по 1 и 2 вопросам):

«В отношении активов, переданных в доверительное управление, предусмотрено формирование резервов на возможные потери в рамках требований Положения Банка России от 20.03.2006 N 283-П "О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери". При этом в соответствии с требованиями п. 2.6.1 резерв не формируется в отношении переданных в доверительное управление активов (в том числе ценных бумаг), имеющих рыночную стоимость (стоимость которых изменяется в балансе кредитной организации - учредителя доверительного управления на основании отчета, представляемого доверительным управляющим, с отнесением величины изменения на счета по учету доходов или расходов в соответствии с требованиями п. 8.18 гл. Б "Счета доверительного управления" ч. II "Характеристика счетов" Приложения к Положению Банка России N 302-П), за исключением случаев, когда стоимость активов, определяемая кредитной организацией - учредителем доверительного управления, ниже стоимости, рассчитанной доверительным управляющим».

*******************************************

Консультация размещена не полностью.

Полный текст консультации размещен в нашем телеграм-канале https://t.me/knk_banki. Для БЕСПЛАТНОГО получения полного текста также можно обратиться к Андрианову Александру Борисовичу по тел. +7495-775-59-32 доб.106,  +7915-329-02-05 или по эпочте ab@knka.ru

****************************************************