О применении нормы абзаца 4 подпункта 3 пункта 2 статьи 219.1 НК РФ (актуально для правоотношений, возникающих с 01.01.2024)

Мнение консультантов.

1.    Формально нормы абзаца 4 подпункта 3 пункта 2 статьи 219.1 НК РФ не распространяются на случаи автоматической конвертации ценных бумаг иностранного эмитента, удостоверяющих права в отношении акций международной компании (иностранного юридического лица, ставшего международной компанией в связи с его редомициляцией) на акции международной компании, выпущенные в обращение  после ее государственной регистрации.

Для приведенной в тексте вопроса ситуации для целей предоставления предусмотренного подпунктом 1 пункта 1 статьи 219.1 НК РФ инвестиционного налогового вычета срок владения акциями международной компании не может исчисляться с момента приобретения депозитарных расписок на основании нормы абзаца 4 подпункта 3 пункта 2 статьи 219.1 НК РФ.

2.                      Нормы абзаца 4 подпункта 3 пункта 2 статьи 219.1 НК РФ применяются исключительно при определении срока владения акциями, полученными в результате автоматической конвертации депозитарных расписок в соответствии с Законом № 114-ФЗ.

При определении срока владения акциями, полученными в результате проведения конвертации акций, в случаях, предусмотренных Законом № 208-ФЗ, нормы абзаца 4 подпункта 3 пункта 2 статьи 219.1 НК РФ не применяются.

Обоснование мнения консультантов.

Правовое положение хозяйственного общества со статусом международной компании, зарегистрированного в едином государственном реестре юридических лиц (далее по тексту – ЕГРЮЛ) в порядке инкорпорации или в связи с изменением иностранным юридическим лицом личного закона в порядке редомициляции, права и обязанности его участников, особенности его деятельности установлены Законом № 290-ФЗ.

В соответствии с частью 2 статьи 1 Закона № 290-ФЗ статус международной компании может предоставляться иностранному юридическому лицу, являющемуся коммерческой корпоративной организацией и принявшему решение об изменении своего личного закона в установленном таким личным законом порядке. Место нахождения международной компании расположено в пределах территории специального административного района, определяемого в соответствии с Законом № 291-ФЗ (часть 1 статьи 2 Закона № 290-ФЗ).

Статус международной компании предоставляется одновременно с государственной регистрацией в ЕГРЮЛ при соблюдении условий, установленных частью 3 статьи 2 Закона № 290-ФЗ и подлежащих применению в зависимости от порядка создания международной компании.

Сокращенное фирменное наименование международной компании на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование международной компании и аббревиатуру «МК», а для публичных акционерных обществ аббревиатуру «МКПАО» (часть 4 статьи 3 Закона № 290-ФЗ).

На основании норм статьи 4 Закона № 290-ФЗ:

- личным законом международной компании с момента ее государственной регистрации в Российской Федерации становится российское право (часть 1);

- устав международной компании, созданной в порядке редомициляции, может предусматривать применение к ней норм иностранного права, регулирующего отношения участников корпораций, учрежденных по праву, которое применялось к иностранному юридическому лицу до даты государственной регистрации международной компании, а также правил иностранных бирж при условии, что такие нормы и правила применялись к иностранному юридическому лицу до принятия решения об изменении его личного закона, и при условии включения в устав международной компании арбитражного соглашения, предусмотренного частью 1.3 настоящей статьи. В этом случае соответствующие нормы иностранного права, а также положения правил иностранных бирж применяются с учетом всех последующих изменений (часть 1.2);

- устав международной компании, созданной в порядке редомициляции, также может предусматривать применение к ней норм российского права, если такие нормы предоставляют участникам (акционерам) международной компании более широкие права по сравнению с тем, как они определялись для участников (акционеров) иностранного юридического лица до принятия решения об изменении его личного закона (часть 1.7).

Согласно части 2 статьи 4 Закона № 290-ФЗ государственная регистрация международной компании в порядке редомициляции влечет следующие правовые последствия:

- считается, что международная компания создана с даты первоначальной регистрации (создания) иностранного юридического лица, в том числе если до момента государственной регистрации международной компании иностранное юридическое лицо было один раз или более зарегистрировано в связи с изменением личного закона в порядке редомициляции и впоследствии приняло решение о повторном изменении личного закона в установленном таким личным законом порядке (подпункт «а» пункта 1);

- государственная регистрация международной компании в порядке редомициляции не является (пункт 2):

а) основанием для возникновения обязанностей иностранного юридического лица и международной компании по досрочному исполнению обязательств;

б) обстоятельством, ухудшающим финансовое положение иностранного юридического лица и международной компании;

в) существенным изменением обстоятельств, из которых соответствующие стороны исходили при заключении договора;

г) основанием для выплаты неустойки или убытков, передачи имущества кредиторам или участникам иностранного юридического лица, выкупа акций (долей) у его акционеров (участников), возникновения иных обязанностей, которые могут возникнуть у иностранного юридического лица в результате его ликвидации, реорганизации, несостоятельности (банкротства);

д) основанием для прекращения иностранным юридическим лицом, ставшим международной компанией, осуществления деятельности через филиалы и (или) представительства за пределами территории Российской Федерации.

С даты государственной регистрации международной компании в порядке редомициляции ей принадлежат права и она несет обязанности, которые имеются у иностранного юридического лица, включая (часть 3 статьи 4 Закона № 290-ФЗ):

1) вещные права и иные права на движимое или недвижимое имущество, в том числе находящееся за пределами территории Российской Федерации;

2) права участия в других организациях, в том числе связанные с получением дивидендов и иных доходов или выплат;

3) права на ценные бумаги и иные финансовые инструменты, в том числе связанные с получением доходов и иных выплат;

4) исключительные права;

5) права, обязанности и ответственность, возникшие из договоров, в том числе из договоров о создании юридических лиц и корпоративных договоров, заключенных иностранным юридическим лицом до государственной регистрации международной компании, а также возникшие из односторонних сделок или вследствие неосновательного обогащения, причинения вреда либо из иных оснований, не связанных с договором;

6) права, вытекающие из ранее выданных лицензий и иных разрешительных актов государственных органов;

7) права на предъявление исков, возникшие у иностранного юридического лица до государственной регистрации международной компании.

В связи с государственной регистрацией международной компании в порядке редомициляции не возникает отношений правопреемства между иностранным юридическим лицом и международной компанией (часть 5 статьи 4 Закона № 290-ФЗ).

В соответствии со статьей 7 Закона № 290-ФЗ:

- акции иностранного юридического лица признаются акциями акционерного общества со статусом международной компании с даты государственной регистрации международной компании при условии государственной регистрации их выпуска (часть 1);

- решение высшего органа управления или иного уполномоченного органа иностранного юридического лица об изменении его личного закона должно предусматривать, в какой валюте будут выражены номинальная стоимость акций международной компании и ее уставный капитал. При этом не допускается, чтобы номинальная стоимость акций международной компании, созданной в порядке редомициляции, и ее уставный капитал выражались в разных валютах. Акционеры международной компании, созданной в порядке редомициляции, вправе принять решение о конвертации акций в акции с другой номинальной стоимостью, в том числе выраженной в другой валюте, в порядке, предусмотренном для изменения устава международной компании, созданной в порядке редомициляции (часть 2);

- при государственной регистрации международной компании в порядке редомициляции общее количество ее акций каждой категории (типа), принадлежащих ее акционерам, должно соответствовать общему количеству акций иностранного юридического лица соответствующей категории (типа) на момент такой регистрации (часть 4);

- решение о выпуске акций международной компании, созданной в порядке редомициляции, утверждается на основании решения об изменении личного закона иностранного юридического лица органом иностранного юридического лица, принявшим решение об изменении его личного закона, или иным органом иностранного юридического лица, определенным таким решением, и подписывается уполномоченным лицом (лицами) иностранного юридического лица (часть 8);

- акции международной компании, созданной в порядке редомициляции, принадлежат лицам, которые на дату государственной регистрации международной компании являются акционерами иностранного юридического лица, в количестве, соответствующем количеству принадлежащих им акций иностранного юридического лица (часть 12);

- права по акциям международной компании, созданной в порядке редомициляции, должны соответствовать правам, которые предоставляются его акционерам уставом (учредительным документом) иностранного юридического лица или иным документом, которым определяется объем прав акционеров в соответствии с личным законом иностранного юридического лица, или являться более широкими по сравнению с тем, как они определялись для акционеров иностранного юридического лица до принятия решения об изменении его личного закона (часть 13);

- исполнение по облигациям и иным финансовым инструментам, за исключением акций, выпущенных иностранным юридическим лицом, осуществляется в соответствии с правом, по которому они выпущены (часть 18);

- положения Закона № 39-ФЗ применяются к правоотношениям, связанным с осуществлением эмиссии и государственной регистрации выпуска акций международной компании, в части, не противоречащей положениям настоящего Федерального закона (часть 21).

В соответствии с пунктом 6.1 статьи 214.1 НК РФ под депозитарными расписками для целей НК РФ понимаются российские депозитарные расписки^[1], а также ценные бумаги иностранных эмитентов, удостоверяющие права на ценные бумаги российских и (или) иностранных эмитентов, а под представляемыми ценными бумагами понимаются ценные бумаги, права на которые удостоверяют депозитарные расписки.

Эмиссионные ценные бумаги российского эмитента, размещение и (или) организация обращения которых за пределами Российской Федерации осуществляется посредством размещения в соответствии с иностранным правом ценных бумаг иностранных эмитентов, удостоверяющих права в отношении эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов (далее по тексту также - депозитарная расписка), учитываются на счете депо депозитарных программ. Счет депо депозитарных программ может быть открыт только в российском депозитарии, которому открыт счет депо номинального держателя в центральном депозитарии (пункт 4 статьи 8.4 Закона № 39-ФЗ).

В соответствии со статьей 6 Закона № 114-ФЗ с 27.04.2022г.:

- введен запрет на размещение и (или) организацию обращения за пределами Российской Федерации акций российских эмитентов посредством размещения в соответствии с иностранным правом депозитарных расписок (пункт 1);

- прекращается обращение за пределами Российской Федерации акций российских эмитентов, организация обращения которых до дня вступления в силу настоящей статьи осуществлялась посредством размещения в соответствии с иностранным правом депозитарных расписок (пункт 2);

- Правительством Российской Федерации устанавливается порядок, в соответствии с которым может быть принято решение о продолжении обращения за пределами Российской Федерации акций российских эмитентов, организация обращения которых до дня вступления в силу настоящей статьи осуществлялась посредством размещения в соответствии с иностранным правом депозитарных расписок (пункт 9);

- российские эмитенты обязаны направить депозитарию, в котором открыт счет депо депозитарных программ, уведомление о необходимости совершения действий, направленных на получение держателями ценных бумаг иностранного эмитента, права на которые учитываются в российских депозитариях, соответствующего количества акций российского эмитента (далее по тексту - осуществление автоматической конвертации) (пункт 13);

- центральный депозитарий, депозитарий, в котором открыт счет депо депозитарных программ, российские депозитарии, в которых учитываются права на ценные бумаги иностранного эмитента и которым для обеспечения такого учета открыты счета лиц, действующих в интересах других лиц, в иностранных организациях, имеющих право осуществлять учет и переход прав на ценные бумаги иностранного эмитента, иные российские депозитарии, в которых учитываются права на ценные бумаги иностранного эмитента, на основании полученного депозитарием, в котором открыт счет депо депозитарных программ, от российского эмитента уведомления о необходимости совершения действий по осуществлению автоматической конвертации проводят операции, направленные на получение держателями ценных бумаг иностранного эмитента, права на которые учитываются в российских депозитариях, соответствующего количества акций российского эмитента, в порядке и сроки, которые установлены решением Совета директоров Банка России (пункт 16).

Необходимость проведения автоматической конвертации ценных бумаг иностранного эмитента, удостоверяющих права в отношении акций международной компании (иностранного юридического лица, ставшего международной компанией в связи с его редомициляцией) на акции международной компании, выпущенные в обращение  после ее государственной регистрации, установлены статьей 5 Закона № 452-ФЗ:

- с даты государственной регистрации в ЕГРЮЛ международной компании в связи с изменением иностранным юридическим лицом личного закона в порядке редомициляции в соответствии с Законом № 290-ФЗ (далее по тексту -  дата государственной регистрации международной компании) прекращается обращение за пределами Российской Федерации акций такой международной компании, организация обращения которых до даты государственной регистрации международной компании осуществлялась посредством размещения в соответствии с иностранным правом ценных бумаг иностранного эмитента, удостоверяющих права в отношении акций международной компании (иностранного юридического лица, ставшего международной компанией) (пункт 1);

- не позднее пяти рабочих дней с даты государственной регистрации международной компании международная компания должна предпринять необходимые действия, направленные на расторжение договора, на основании которого до даты государственной регистрации международной компании осуществлялось размещение в соответствии с иностранным правом ценных бумаг иностранного эмитента, удостоверяющих права в отношении акций международной компании (иностранного юридического лица, ставшего международной компанией), и не позднее пяти рабочих дней после совершения таких действий представить в Банк России информацию о совершении таких действий с приложением подтверждающих документов (пункт 2);

- в случае, если государственная регистрация международной компании в организационно-правовой форме акционерного общества осуществляется одновременно с получением статуса публичного акционерного общества, и акции иностранного юридического лица, ставшего международной компанией, были допущены российской биржей к организованным торгам, в том числе посредством допуска ценных бумаг иностранного эмитента, удостоверяющих права в отношении акций иностранного юридического лица, с даты, следующей за датой государственной регистрации международной компании, в списке ценных бумаг, допущенных к организованным торгам на российской бирже, происходит замена акций иностранного юридического лица или ценных бумаг иностранного эмитента, удостоверяющих права в отношении таких акций, на акции международной компании (часть 5);

- в целях настоящей статьи держатели ценных бумаг иностранного эмитента, удостоверяющих права в отношении акций международной компании, в том числе в целях получения соответствующего количества акций международной компании при погашении принадлежащих таким держателям ценных бумаг иностранного эмитента, удостоверяющих права в отношении акций международной компании, определяются по состоянию на дату государственной регистрации международной компании, за исключением случаев, предусмотренных частями 7, 11, 12, 16, 20 и 21 настоящей статьи (часть 6);

- в отношении акций международных компаний, организация обращения которых за пределами Российской Федерации прекращается в соответствии с настоящей статьей, счета депо депозитарных программ и лицевые счета депозитарных программ подлежат закрытию после списания с них всех акций международных компаний (пункт 8);

- решение о продолжении обращения за пределами Российской Федерации акций международной компании, организация обращения которых до даты государственной регистрации международной компании осуществлялась посредством размещения в соответствии с иностранным правом ценных бумаг иностранного эмитента, удостоверяющих права в отношении акций международной компании (акций иностранного юридического лица, ставшего международной компанией), может быть принято до даты государственной регистрации международной компании в порядке, предусмотренном частью 9 статьи 6  Закона № 114-ФЗ, на основании заявления о продолжении обращения акций международной компании за пределами Российской Федерации после даты государственной регистрации такой международной компании, подаваемого соответствующим иностранным юридическим лицом (пункт 10);

- не позднее пяти рабочих дней с даты государственной регистрации международной компании международная компания должна направить держателю реестра, в котором открыт лицевой счет депозитарных программ, или депозитарию, в котором открыт счет депо депозитарных программ (если в соответствии с частью 27 настоящей статьи на такой счет депо были зачислены все акции международной компании, учитываемые на лицевом счете депозитарных программ), уведомление о необходимости совершения действий, направленных на получение держателями ценных бумаг иностранного эмитента, права на которые учитываются в российских депозитариях, соответствующего количества акций международной компании (далее по тексту - осуществление автоматической конвертации) (пункт 15);

- порядок и сроки осуществления автоматической конвертации устанавливаются решением Совета директоров Банка России (пункт 16);

- положения настоящей статьи не распространяются на международные компании, государственная регистрация которых осуществлена до дня вступления в силу настоящего Федерального закона (до 04.08.2023г.) (пункт 28).

В соответствии с Решением Совета директоров Банка России от 15.09.2023г. автоматическая конвертация ценных бумаг иностранного эмитента, удостоверяющих права в отношении акций акционерных обществ со статусом международной компании, в акции таких акционерных обществ осуществляется путем списания ценных бумаг иностранного эмитента без поручения депонентов со всех счетов депо, на которых учитываются права на такие ценные бумаги, и зачисления акций международной компании без поручения депонентов на счета депо.

+++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++

Консультация размещена не полностью.

Полный текст консультации размещен в нашем телеграм-канале https://t.me/knk_banki. Для БЕСПЛАТНОГО получения полного текста также можно обратиться к Андрианову Александру Борисовичу по тел. +7495-775-59-32 доб.106,  +7915-329-02-05 или по эпочте ab@knka.ru

++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki