О предоставлении банком в БКИ сведений в отношении гарантий, предоставленных ему материнским банком в рамках отдельного бизнес-процесса без вовлечения клиентов (заемщиков).
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki
Описание ситуации.
Банком получены гарантии от материнского Банка, которые предоставлены Банку без вовлечения клиентов (заемщиков) и в рамках отдельного бизнес-процесса; клиенты (заемщики) не несут расходы по выпуску гарантий (предоставлению обеспечения), а информация о предоставлении Банку данных гарантий до клиентов (заемщиков) не доводится, но при этом данные гарантии используются в качестве обеспечения кредитных договоров.
Вопрос.
Необходимо ли Банку направлять сообщения в Бюро кредитных историй по событию 2.4 «Изменились сведения об обеспечении исполнения обязательства» по изменениям в части прекращения действия полученной гарантии/получения новой гарантии/гарантий, полученных Банком от материнского Банка.
|
Телеграм-канал https://t.me/knk_banki Консультации по бухгалтерии и налогам для финансовых организаций, в т.ч. банков. Сложные случаи, непростые ситуации. |
Мнение консультантов.
В отношении предоставленных материнским банком независимых гарантий Банку следует направлять в Бюро кредитных историй сведения в соответствующих блоках в рамках события 2.4 «Изменились сведения об обеспечении исполнения обязательства».
Обоснование мнения консультантов.
По кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты за пользование ею, а также предусмотренные кредитным договором иные платежи, в том числе связанные с предоставлением кредита (пункт 1 статьи 819 ГК РФ).
На основании пункта 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.
В соответствии с пунктом 1 статьи 368 ГК РФ по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом. Независимые гарантии могут выдаваться банками или иными кредитными организациями (банковские гарантии), а также другими коммерческими организациями. К обязательствам лиц, не указанных в абзаце первом настоящего пункта и выдавших независимую гарантию, применяются правила о договоре поручительства (пункт 3 статьи 368 ГК РФ).
В независимой гарантии должны быть указаны: дата выдачи; принципал; бенефициар; гарант; основное обязательство, исполнение по которому обеспечивается гарантией; денежная сумма, подлежащая выплате, или порядок ее определения; срок действия гарантии; обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии (пункт 4 статьи 368 ГК РФ).
В соответствии с пунктом 1 статьи 370 ГК РФ предусмотренное независимой гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, от отношений между принципалом и гарантом, а также от каких-либо других обязательств, даже если в независимой гарантии содержатся ссылки на них.
Принципал обязан возместить гаранту выплаченные в соответствии с условиями независимой гарантии денежные суммы, если соглашением о выдаче гарантии не предусмотрено иное (пункт 1 статьи 379 ГК РФ).
В пункте 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 15.01.1998г. № 27 отмечается, что «гарантийное обязательство возникает между гарантом и бенефициаром на основании одностороннего письменного обязательства гаранта. Действительность этого обязательства не зависит от наличия письменного соглашения между гарантом и принципалом».
Аналогичный вывод содержится в пункте 7 «Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с применением законодательства о независимой гарантии», утвержденного Президиумом ВС РФ 05.06.2019г.:
«Сами по себе недействительность или незаключенность соглашения о выдаче независимой гарантии, подписанного принципалом и гарантом, не свидетельствуют об отсутствии обязательства из гарантии. ….
|
Коллегия Налоговых Консультантов оказывает финансовым организациям весь комплекс аудиторских, консультационных и юридических услуг +7915-329-02-05 |
Гарантийное обязательство возникает между гарантом и бенефициаром на основании одностороннего письменного волеизъявления гаранта. Согласно п. 1 ст. 370 ГК РФ предусмотренное независимой гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит от отношений между принципалом и гарантом. В соответствии с п. 2 ст. 370 Кодекса гарант не вправе выдвигать против требования бенефициара возражения, вытекающие из соглашения о выдаче независимой гарантии. По смыслу приведенных норм права на действительность обязательства гаранта не влияют наличие (отсутствие) письменного соглашения между гарантом и принципалом или недействительность данного соглашения. Вместе с тем в том случае, когда бенефициар, получая гарантию, действовал заведомо недобросовестно, т.е. если он доподлинно знал об отсутствии законных оснований к выдаче гарантии во время ее получения, гарант, которому предъявлено требование по гарантии, вправе ссылаться на свои отношения с принципалом (ст. 10 ГК РФ)».
Таким образом, согласно нормам ГК РФ основанием для выдачи гарантом независимой гарантии, обеспечивающей исполнения обязательств принципала, является просьба принципала. При этом определения термина «просьба принципала» ГК РФ не содержит. Вместе с тем, независимая гарантия представляет собой одностороннюю сделку, совершенную гарантом, и отсутствие «просьбы» принципала (отсутствие заключенного между гарантом и принципалом соглашения о выдачи независимой гарантии) не влечет недействительности гарантийного обязательства гаранта перед бенефициаром. Если просьба принципала о выдаче гарантии и условия ее удовлетворения не оформлены соглашением гаранта и принципала, то на основании норм статьи 379 ГК РФ принципал обязан возместить гаранту все выплаченные в соответствии с условиями независимой гарантии денежные суммы.
Понятие и состав кредитной истории, основания, порядок формирования и использования кредитных историй установлены Законом № 218-ФЗ.
На основании норм статьи 4 Закона № 218-ФЗ в основной части кредитной истории субъекта кредитной истории[1], в частности, должны содержаться сведения об обеспечении (по каждому обеспечению) (подпункт «л» пункта 2 части 3, подпункт «л» пункта 2 части 7):
для залога - предмет залога, стоимость предмета залога, указанная в договоре залога, дата заключения договора залога и срок его действия, имеющаяся информация об обременении и о страховании предмета залога (при наличии нескольких предметов залога информация указывается по каждому предмету залога);
для поручительства - обязательство, обеспечиваемое поручительством, сумма поручительства, дата заключения и срок действия договора поручительства;
для независимой гарантии - указанные в независимой гарантии сумма независимой гарантии, дата выдачи независимой гарантии, срок действия независимой гарантии, а также информация о прекращении независимой гарантии в иных, отличных от окончания срока действия независимой гарантии случаях.
Источники формирования кредитной истории (далее по тексту – источник) представляют всю имеющуюся информацию, определенную статьей 4 настоящего Федерального закона, в бюро кредитных историй на основании заключенного договора об оказании информационных услуг (часть 1 статьи 5 Закона № 218-ФЗ). Порядок формирования сведений, предусмотренных статьей 4 настоящего Федерального закона, устанавливается Банком России (часть 2.1 статьи 5 Закона № 218-ФЗ).
Требования к формированию кредитной информации определены в Приложении 3 к Положению № 758-П, в соответствии с пунктом 1.1 которого источник должен формировать кредитную информацию субъекта - физического лица в соответствии с разделом 2 настоящего приложения, кредитную информацию субъекта - юридического лица - в соответствии с разделом 3 настоящего приложения. По каждому действию (событию), информация о котором входит в состав кредитной истории в соответствии с Законом № 218-ФЗ, источник формирует группу блоков показателей, предусмотренную разделом 5 настоящего приложения для данного события.
В свою очередь, разделом 5 приложения 3 к Положению № 758-П предусмотрено, что в отношении события с кодом «2.4» - «Изменились сведения об обеспечении исполнения обязательства» формируются блок показателей:
32 – 36 - для физического лица;
23 – 27 - для юридического лица.
В пункте 7 Письма Банка России от 02.06.2022г. № 46-7-1/1026 разъясняется, что «в кредитной истории должника по основному обязательству сведения об обеспечении указываются в блоках ФЛ_32-37/ЮЛ_23-38. Изменения информации об обеспечении отражается в соответствующих блоках в рамках события 2.4 "Изменились сведения об обеспечении..."».
В соответствии с правилами раздела 2/раздела 3 приложения 3 к Положению № 758-П:
- в блоке 32/23 указываются сведения об обеспечении в виде залога;
- в блоке 33/24 указываются сведения об обеспечении в виде поручительства;
- в блоке 34/25 указываются сведения об обеспечении в виде независимой гарантии;
- в блоке 35/26 указываются сведения о страховании предмета залога;
- в блоке 36/27 указываются сведения о погашении требований кредитора по обязательству за счет обеспечения.
В частности, в состав блока 34/25 включаются, в том числе:
- показатель 34.1/25.1 «Признак наличия независимой гарантии». По показателю 34.1/25.1 указывается (пункт 34.1 раздела 2/пункт 25.1 раздела 3 приложения 3 к Положению № 758-П):
код «1» - в случае если исполнение обязательства обеспечено независимой гарантией;
код «0» - в случае если обстоятельство кода «1» отсутствует.
В случае если по показателю 34.1/25.1 указан код «0», иные показатели блока 34/25 не заполняются;
- показатель 34.6/25.6 «Дата окончания независимой гарантии согласно ее условиям»;
- показатель 34.7/25.7 «Дата фактического прекращения независимой гарантии»;
- показатель 34.8/25.8 «Код причины прекращения независимой гарантии». Показатель 34.8/25.8 заполняется по справочнику 4.2 главы 4 раздела 4 настоящего приложения (пункт 34.3 раздела 2/пункт 25.3 раздела 3 приложения 3 к Положению № 758-П).
На основании справочника 4.2 главы 4 раздела 4 приложения 3 к Положению № 758-П причинами прекращения независимой гарантии являются:
- прекращение гарантии в связи с надлежащим исполнением основного обязательства – код «1»;
- прекращение гарантии в счет погашения требований кредитора по основному обязательству – код «2»;
- прекращение гарантии в связи с прекращением основного обязательства – код «4»;
- прекращение гарантии на ином основании – код «99».
Как следует из текста вопроса, Банком – бенефициаром получены гарантии от материнского банка - гаранта, обеспечивающие исполнение обязательств принципалов – заемщиков. Между принципалами и гарантом соглашения о предоставлении гарантий не заключались (гарантии предоставлены Банку без вовлечения заемщиков), принципалы не несут расходы по выпуску гарантий, информация о предоставлении Банку данных гарантий до принципалов не доводится.
Таким образом, в выпущенных материнским банком гарантиях в качестве принципалов указаны заемщики Банка, а в качестве обязательств, исполнение которых обеспечивается указанными гарантиями, - обязательства заемщиков по кредитным договорам, заключенным с Банком.
На основании норм ГК РФ и судебной практики приходим к следующим выводам.
Указанные гарантии признаются одним из видов предусмотренного пунктом 1 статьи 329 ГК РФ обеспечения исполнения обязательств заемщиков по заключенным с Банком кредитным договорам. Отсутствие каких-либо прямых отношений между материнским банком (гарантом) и заемщиками (принципалами) не является основанием для признания гарантий недействительными. Как следствие, на основании норм статьи 4 Закона № 218-ФЗ сведения о гарантиях подлежат включению в состав кредитной истории субъектов кредитной истории (заемщиков) - в состав сведений об обеспечении. Норм, позволяющих не включать указанные сведения в состав кредитной истории заемщиков по причине отсутствия заключенных между заемщиками и гарантом соглашений о предоставлении гарантии, ни Закон № 218-ФЗ, ни Положение № 758-П не содержат.
|
Коллегия Налоговых Консультантов предлагает финансовым организациям безлимитное консультационное обслуживание. Стоимость 80 тыс рублей в месяц. +7915-329-02-05 |
Документы и литература.
- ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ, (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;
- Закон № 218-ФЗ - Федеральный закон от 30.12.2004г. № 218-ФЗ «О кредитных историях»;
- Положение № 758-П – Положение Банка России от 11.05.2021г. № 758-П «О порядке формирования кредитной истории».
[1] Субъект кредитной истории - физическое или юридическое лицо, в отношении которого формируется кредитная история и которое является заемщиком по договору займа (кредита), поручителем по обязательству, в отношении которого формируется кредитная история, принципалом, в отношении которого выдана независимая гарантия, обеспечивающая любой вид обязательства, лизингополучателем, лицом, в отношении которого введены процедуры, применяемые в деле о несостоятельности (банкротстве), должником, в отношении которого вынесено вступившее в силу и не исполненное в течение 10 дней решение суда о взыскании с него денежных сумм в связи с неисполнением им обязательств по внесению платы за жилое помещение, коммунальные услуги и услуги связи либо алиментных обязательств. Субъектом кредитной истории также признается физическое лицо, оформившее заявление о предоставлении займа (кредита), поручительства по займу (кредиту), лизингу. Запись кредитной истории не формируется в отношении кредитного обязательства военнослужащего, обслуживаемого в рамках накопительно-ипотечной системы жилищного обеспечения военнослужащих в соответствии с Законом № 117-ФЗ (пункт 5 статьи 3 Закона № 218-ФЗ).
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki
Назад в раздел