О правомерности возмещения банком командировочных расходов работнику-нерезиденту на его банковский счет, открытый в банке недружественного государства

Мнение консультантов.

На основании статьи 167 ТК РФ при направлении работника в служебную командировку ему гарантируются сохранение места работы (должности) и среднего заработка, а также возмещение расходов, связанных со служебной командировкой.

Статья 168 ТК РФ содержит перечень возмещаемых расходов, связанных со служебной командировкой, к которым, в частности, относятся расходы по проезду.

Особенности порядка направления работников в служебные командировки (далее по тексту – Порядок) как на территории Российской Федерации, так и на территории иностранных государств установлены Постановлением № 749 и предусматривают, в частности следующее:

- работнику при направлении его в командировку выдается денежный аванс на оплату расходов по проезду и найму жилого помещения и дополнительных расходов, связанных с проживанием вне места постоянного жительства (суточные) (пункт 10);

- произведенные работником расходы по проезду и найму жилого помещения, суточные, а также иные расходы, произведенные им с разрешения руководителя организации, подлежат возмещению в порядке, предусмотренном статьей 168 ТК РФ (пункт 11);

- оплата и (или) возмещение расходов работника в иностранной валюте, связанных с командировкой за пределы территории Российской Федерации, включая выплату аванса в иностранной валюте, а также погашение неизрасходованного аванса в иностранной валюте, выданного работнику в связи с командировкой, осуществляются в соответствии с Законом № 173-ФЗ (пункт 16);

- по возвращении из командировки в течение трех рабочих дней работник обязан представить работодателю авансовый отчет о произведенных расходах, к которому прилагаются документы о найме жилого помещения, фактических расходах на проезд (включая оплату услуг на оформление проездных документов и предоставление в поездах постельных принадлежностей) и об иных расходах, связанных с командировкой (пункт 26).

В свою очередь частью 4 статьи 168 ТК РФ предусмотрено, что порядок и размеры возмещения расходов, связанных со служебными командировками, работодателями, не являющихся федеральными государственными органами, внебюджетными фондами РФ, федеральными государственными учреждениями, государственными органами субъектов РФ, государственными учреждениями субъектов РФ, органами самоуправления, муниципальными учреждениями, определяются коллективным договором или локальным нормативным актом, если иное не установлено настоящим Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Из изложенного следует, что конкретный срок выдачи аванса на оплату расходов на командировку нормативными актами не установлен. Порядок и срок выплаты аванса должен определяться коллективным договором или локальным нормативным актом. Вместе с тем, исходя из общепринятого правового содержания под термином «аванс»  понимается предварительная выплата (перечисление) определенной денежной суммы в целях выполнения для определенного рода работ, услуг (в рассматриваемой ситуации - для выполнения работником служебного поручения вне места его постоянной работы). Текстуальный анализ пункта 10 Порядка позволяет прийти к выводу, что выплата (перечисление) денежной суммы в виде аванса на командировку должна быть произведена не позднее начала самой командировки, то есть не позднее дня выезда в командировку, которым на основании пункта 4 Порядка считается дата отправления поезда, самолета, автобуса или другого транспортного средства от места постоянной работы командированного.

На основании норм Закона № 173-ФЗ:

- валютные операции  между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений, за исключением валютных операций, предусмотренных статьями 7, 8 и 11 настоящего Федерального закона, в отношении которых ограничения устанавливаются в целях предотвращения существенного сокращения золотовалютных резервов, резких колебаний курса валюты Российской Федерации, а также для поддержания устойчивости платежного баланса Российской Федерации (статья 6);

- если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, расчеты при осуществлении валютных операций производятся юридическими лицами - резидентами через банковские счета в уполномоченных банках, порядок открытия и ведения которых устанавливается Банком России, а также переводами электронных денежных средств (абзац 1 пункта 2 статьи 14);

- юридические лица - резиденты могут осуществлять без использования банковских счетов в уполномоченных банках операции с наличной иностранной валютой при оплате и (или) возмещении расходов физических лиц, связанных со служебными командировками за пределы территории Российской Федерации, а также при погашении неизрасходованных авансов, выданных такими юридическими лицами - резидентами в связи со служебными командировками за пределы территории Российской Федерации (абзац 10 пункта 2 статьи 14).

Таким образом, Закон № 173-ФЗ не содержит запрета на валютную операцию по отчуждению Банком – резидентом в пользу сотрудника – нерезидента (резидента Японии) иностранной валюты путем безналичного перечисления ее на счет сотрудника, открытый в иностранном банке.

В связи с недружественными действиями Соединенных Штатов Америки и примкнувших к ним иностранных государств и международных организаций (далее по тексту – недружественные страны) президентом России был принят ряд указов, содержащих перечень временных специальных экономических мер по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации.

Так подпунктом «а»  пункта 1 Указа № 126 Совету директоров Банка России предоставлены полномочия по определению размера суммы операции, в пределах которого может осуществляться  предварительная оплата или авансовый платеж резидентами в пользу иностранных юридических лиц и физических лиц, не являющихся резидентами, по контрактам, перечень видов которых определяется Советом директоров Банка России.

Вместе с тем, в соответствии с пунктом 3 Указа № 126 положения подпункта «а» пункта 1 настоящего Указа не применяются к осуществлению соответствующих операций российскими кредитными организациями.

Таким образом, введенное Указом № 126 ограничение по перечислению аванса не распространяется на перечисление Банком физическому лицу – резиденту недружественной страны аванса  на командировочные расходы.

Подпунктом «а» пункта 3 Указа  № 79 с 01.03.2022г. введен запрет на  осуществление валютных операций, связанных с предоставлением резидентами в пользу нерезидентов иностранной валюты по договорам займа.

В соответствии с пунктом 1 статьи 807 ГК РФ по договору займа одна сторона (займодавец) передает или обязуется передать в собственность другой стороне (заемщику) деньги, вещи, определенные родовыми признаками, или ценные бумаги, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество полученных им вещей того же рода и качества либо таких же ценных бумаг.

 Одновременно статьей 823 ГК РФ определено, что:

- договорами, исполнение которых связано с передачей в собственность другой стороне денежных сумм или других вещей, определяемых родовыми признаками, может предусматриваться предоставление кредита, в том числе в виде аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг (коммерческий кредит), если иное не установлено законом (пункт 1);

-  к коммерческому кредиту соответственно применяются правила главы 42 «Заем и кредит», если иное не предусмотрено правилами о договоре, из которого возникло соответствующее обязательство, и не противоречит существу такого обязательства (пункт 2).

Поскольку в Указе № 79 прямо установлен запрет на предоставление резидентами в пользу нерезидентов иностранной валюты по договорам займа, а не по договорам, отношения сторон которых регулируются правилами договора займа, то полагаем, что введенный Указом № 79 запрет на предоставление иностранной валюты в виде займа не распространяется на перечисление Банком физическому лицу – резиденту недружественной страны аванса  на командировочные расходы.

Введенный Банком России с 10 марта по 10 сентября временный порядок операций с наличной валютой для юридических лиц и индивидуальных предпринимателей^[1] предусматривает, что указанные лица -  резиденты могут получить наличные доллары США, японские иены, фунты стерлингов и евро в пределах 5 тысяч долларов США и только для оплаты расходов по зарубежным командировкам.

Поскольку в рассматриваемой в тексте вопроса ситуации выдача аванса на командировочные расходы осуществляется путем безналичного перечисления иностранной валюты на счет сотрудника, то на нее не распространяется указанное ограничение.

Следует отметить, что в соответствии с Информацией Банка России от 30.06.2022г.^[2] «нерезиденты из дружественных стран, работающие в России по трудовым и гражданско-правовым договорам, могут  перевести со своего счета в российском банке на зарубежный счет или через компании, оказывающие услуги по переводу без открытия счета, средства в рублях или иностранной валюте в размере платы за выполнение работ и оказание услуг. Нерезиденты из недружественных стран, работающие в России по трудовым или гражданско-правовым договорам, могут переводить средства с российских счетов за рубеж в рублях и в валюте в размере зарплаты или платы за выполнение работ и оказание услуг, и перечислять за рубеж эти средства без открытия счета. Эти нормы не распространяются на нерезидентов из недружественных стран, не работающих в России по трудовым и гражданско-правовым договорам. Их переводы приостановлены до 30 сентября 2022 года».

Как следует из текста вопроса, сотрудник банка - гражданин Японии в настоящее время находится в командировке в Дубае (служебная командировка не закончена). Таким образом, возмещение Банком указанному сотруднику расходов по проезду к месту командировке может быть произведено лишь в качестве  выплаты  аванса на оплату расходов по проезду в соответствии с пунктом 10 Постановления № 749.

Временные ограничения, введенные в качестве ответных мер на недружественные действия иностранных государств, не распространяются на выплату аванса на командировочные расходы путем перечисления иностранной валюты (в японских йенах) на банковский  счет сотрудника, открытый в иностранном (японском) банке.  Вместе с тем, указанный способ выплаты аванса (выплата аванса после начала командировки, размер и валюта выплаты такого аванса, порядок выплаты путем перечисления иностранной валюты на счет работника в иностранном банке) должен быть предусмотрен локальным нормативным актом Банка.

Одновременно отмечаем следующее.

Указом № 95 установлен временный порядок исполнения резидентами обязательств по кредитам и займам, финансовым инструментам перед иностранными кредиторами из недружественных стран с использованием счетов типа «С» (пункты 1, 3 Указа № 95). Порядок распространяется на исполнение обязательств в размере, превышающем 10 млн. рублей в календарный месяц, или в размере, превышающем эквивалент этой суммы в иностранной валюте по официальному курсу Банка России, установленному на 1-е число каждого месяца (пункт 2 Указа № 95). Как разъясняется в Письме Банка России от 16.05.2022г. № 12-4-2/3652 (ответ на вопрос 22^[3]), «для целей исполнения пункта 2 Указа N 95 под обязательствами следует понимать совокупный размер всех обязательств резидента-должника перед всеми иностранными кредиторами в календарный месяц».

Если возмещение Банком сотруднику понесенных им расходов по проезду к месту командировки осуществляется на основании составленного в соответствии с пунктом 26 Постановления № 749 этим сотрудником по окончании командировки авансового отчета, то при соблюдении условий, предусмотренных пунктом 2 Указа № 95, образовавшееся обязательство может быть квалифицировано в качестве обязательства, подпадающего под действие Указа № 95. В таком случае исполнение Банком обязательства по возмещению расходов подлежит осуществлению в рублях с зачислением суммы на счет типа «С», открытый на имя сотрудника.

Документы и литература.

1.             ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ,  (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;

2.             ТК РФ – Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001г. № 197-ФЗ;

3.             Закон № 173-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 10.12.2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»;

4.             Указ № 79  – Указ Президента РФ от 28.02.2022г. № 79 «О применении специальных экономических мер в связи с недружественными действиями Соединенных Штатов Америки и примкнувших к ним иностранных государств и международных организаций»;

5.             Указ № 95  – Указ Президента РФ от 05.03.2022г. № 95 «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами»;

6.             Указ № 126  – Указ Президента РФ от 18.03.2022г. № 126 «О дополнительных временных мерах экономического характера по обеспечению финансовой стабильности Российской Федерации в сфере валютного регулирования»;

7.             Постановление № 749 - Постановление Правительства Российской Федерации от 13.10.2008г. № 749 «Об особенностях направления работников в служебные командировки».

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki