О праве брокера, являющегося банком с базовой лицензией, приобретать для своих клиентов ценные бумаги, не включенные в котировальный список первого (высшего) уровня организатора торгов, в капитале которого участвует Банк России

Мнение консультантов.

Кредитная организация имеет право осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг в соответствии с федеральными законами (статья 6 Закона № 395-1).

В соответствии с подпунктом 18 пункта 1 статьи 2 Закона № 39-ФЗ  профессиональные участники рынка ценных бумаг - юридические лица, которые созданы в соответствии с законодательством Российской Федерации и осуществляют виды деятельности, указанные в статьях 3 – 5, 7 и 8 настоящего Федерального закона, а также лица, которые осуществляют деятельность, указанную в статье 6.1 настоящего Федерального закона. Деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг лицензируется двумя видами лицензий: лицензией профессионального участника рынка ценных бумаг и лицензией на осуществление деятельности по ведению реестра (пункт 6 статьи 39 Закона № 39-ФЗ).

На основании пункта 1 статьи 3 Закона № 39-ФЗ брокерской деятельностью признается деятельность по исполнению поручения клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) на совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) на заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, осуществляемая на основании возмездных договоров с клиентом (далее - договор о брокерском обслуживании). Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий брокерскую деятельность, именуется брокером.

Согласно пункту 3 статьи 39 Закона № 39-ФЗ кредитные организации осуществляют профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг в порядке, установленном настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами, а также принятыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами Российской Федерации для профессиональных участников рынка ценных бумаг.

Частью 5 статьи 24 Закона № 395-1 определено, что банк с базовой лицензией при осуществлении деятельности на рынке ценных бумаг (в том числе профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг) вправе совершать операции и сделки только с:

 ценными бумагами, включенными в котировальный список первого (высшего) уровня организатора торгов, в капитале которого участвует Банк России, и

иными ценными бумагами, соответствующими требованиям Банка России для совершения банком с базовой лицензией операций и сделок с ними, в случае, если такие требования установлены нормативным актом Банка России.

Банк с базовой лицензией должен соблюдать установленные Банком России ограничения в отношении объема операций и сделок с ценными бумагами.

Требования к ценным бумагам, с которыми банки с базовой лицензией вправе совершать операции и сделки при осуществлении деятельности на рынке ценных бумаг (в том числе профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг), установлены Указанием № 4979-У, согласно пункту 1 которого при осуществлении деятельности на рынке ценных бумаг (в том числе профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг) банк с базовой лицензией вправе совершать операции и сделки с ценными бумагами, соответствующими следующим требованиям:

ценные бумаги, эмитентом которых (лицом, обязанным по которым) является сам банк с базовой лицензией, за исключением случаев, в которых такие ценные бумаги являются предметом сделок, совершаемых по поручению (распоряжению) клиента банка с базовой лицензией;

ценные бумаги, эмиссию которых от своего имени осуществляет Банк России в целях реализации денежно-кредитной политики, размещаемые и обращаемые среди кредитных организаций;

неэмиссионные ценные бумаги, которые не подлежат допуску к организованным торгам (за исключением векселей, выданных лицами, акции или облигации которых не включены в котировальный список первого (высшего) уровня организатора торгов, в капитале которого участвует Банк России). В случае если условие о включении в котировальный список ценных бумаг лица, выдавшего вексель, перестает соблюдаться, операции и сделки банка с базовой лицензией с такими векселями осуществляются в соответствии с абзацем 7 настоящего пункта;

ипотечные ценные бумаги^[1];

ценные бумаги, приобретенные (полученные) банком до получения статуса банка с базовой лицензией и находящиеся в его собственности, которые не включены в котировальный список первого (высшего) уровня организатора торгов, в капитале которого участвует Банк России, за исключением ценных бумаг, поименованных в абзацах 3 – 5 настоящего пункта (в течение одного года с даты получения статуса банка с базовой лицензией);

ценные бумаги, находящиеся в собственности банка с базовой лицензией или принятые им в обеспечение по обязательствам, исключенные организатором торгов, в капитале которого участвует Банк России, из котировального списка первого (высшего) уровня (в течение одного года с даты раскрытия организатором торгов соответствующей информации на своем сайте).

Таким образом, на текущий момент банк с базовой лицензией в рамках брокерской деятельности вправе, помимо ценных бумаг, включенных в котировальный список первого (высшего)  уровня организатора торгов, в капитале которого участвует Банк России, осуществлять покупку для своих клиентов: неэмиссионных ценных бумаг, которые не подлежат допуску к организованным торгам (за исключением векселей, выданных лицами, акции или облигации которых не включены в котировальный список первого (высшего) уровня организатора торгов, в капитале которого участвует Банк России);  не включенных в котировальный список первого (высшего) уровня организатора торгов, в капитале которого участвует Банк России, ипотечных ценных бумаг.

Кроме того, для клиентов – кредитных организаций брокер – банк с базовой лицензией, по нашему мнению, вправе заключать сделки в отношении ценных бумаг, эмиссию которых от своего имени осуществляет Банк России в целях реализации денежно-кредитной политики, размещаемых и обращаемых среди кредитных организаций.

В завершение обратим внимание на разъяснение Банка России Ассоциации региональных банков «Россия», приведенное в Письме от 28.08.2020г. № 03-41-1/6350 (по вопросу 2 ^[2]):

«Ограничение^[3] перечня операций с ценными бумагами, разрешенных к проведению банками с базовой лицензией в соответствии со статьей 24 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности", обусловлено созданием регуляторного баланса для банков с разным характером, объемами операций и, как следствие, принимаемым уровнем риска. Основной отличительной особенностью банков с базовой лицензией является небольшой по сравнению с банками с универсальной лицензией размер собственных средств (капитала). Представляется, что данный фактор должен быть ключевым при определении направлений деятельности банков с базовой лицензией. Концепция их деятельности предполагает ограничение принятия такими банками крупных рисков.

В связи с этим в отношении деятельности банков с базовой лицензией на рынке ценных бумаг в Банке России разрабатываются предложения по установлению запрета на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг и заключению договоров, являющихся производными финансовыми инструментами.

Одновременно рассматривается возможность расширения перечня ценных бумаг, с которыми банки с базовой лицензией вправе осуществлять операции и сделки. Возможные направления развития регулирования обсуждались с профессиональным сообществом^[4]. Так, одним из вариантов является установление возможности банков с базовой лицензией работать со всеми эмиссионными ценными бумагами эмитентов, имеющих выпуски, включенные в котировальный список первого (высшего) уровня ПАО "Московская биржа"».

Документы и литература.

1.             Закон № 395-1 – Федеральный закон Российской Федерации от 02.12.1990г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»;

2.             Закон № 39-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 22.04.1996г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»;

3.             Закон № 152-ФЗ - Федеральный закон от 11.11.2003г. №  152-ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах»;

4.             Указание № 4979-У - Указание Банка России от 27.11.2018г. №  4979-У «О требованиях к ценным бумагам, с которыми банки с базовой лицензией вправе совершать операции и сделки при осуществлении деятельности на рынке ценных бумаг».

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki