О праве банка-профессионального участника рынка ценных бумаг возложить на руководителя службы внутреннего контроля исполнение функций контролера профессионального участника рынка ценных бумаг банка

Мнение консультантов.

В Банке – профессиональном участнике рынка ценных бумаг функции контролера и лица, ответственного за соблюдение требований Закона № 224-ФЗ, могут быть возложены на руководителя службы внутреннего контроля, если такая система внутреннего контроля профессионального участника рынка ценных бумаг отвечает характеру и масштабу совершаемых Банком на указанном рынке операций, а также уровню и сочетанию принимаемых в связи с такими операциями рисков.

При этом руководитель службы внутреннего контроля, выполняя функции контролера, должен иметь соответствующий квалификационный аттестат специалиста финансового рынка.

Обоснование мнения консультантов.

В соответствии с подпунктом 17 пункта 1 статьи 2 Закона № 39-ФЗ профессиональные участники рынка ценных бумаг - юридические лица, которые созданы в соответствии с законодательством Российской Федерации и осуществляют виды деятельности, указанные в статьях 3 - 5, 7 и 8 настоящего Федерального закона, а также лица, которые осуществляют деятельность, указанную в статье 6.1 настоящего Федерального закона.

Требования к профессиональным участникам рынка ценных бумаг, а также к их деятельности установлены статьей 10.1-1 Закона № 39-ФЗ, в соответствии с которой:

ü     профессиональный участник рынка ценных бумаг обязан организовать систему внутреннего контроля в соответствии с требованиями к системе внутреннего контроля профессионального участника рынка ценных бумаг, установленными Банком России с учетом характера и масштаба совершаемых операций, уровня и сочетания принимаемых рисков. Организация и функционирование системы внутреннего контроля профессионального участника рынка ценных бумаг осуществляются на основании его внутренних документов (пункт 2);

ü     в зависимости от характера и масштаба совершаемых операций, уровня и сочетания принимаемых рисков профессиональный участник рынка ценных бумаг в случаях, предусмотренных нормативными актами Банка России, обязан (пункт 3):

1) назначить внутреннего контролера или сформировать отдельное структурное подразделение (службу внутреннего контроля);

2) назначить внутреннего аудитора или сформировать отдельное структурное подразделение (службу внутреннего аудита);

ü     профессиональный участник рынка ценных бумаг обязан принимать все разумные меры по выявлению конфликта интересов, который может возникнуть у этого профессионального участника рынка ценных бумаг, членов его органов управления, работников, лиц, действующих за его счет, отдельных его клиентов, контролирующих и подконтрольных лиц и его клиентов, управлению конфликтом интересов и предотвращению его реализации. Нормативными актами Банка России могут быть установлены ограничения и (или) запреты в отношении отдельных действий профессионального участника рынка ценных бумаг, осуществление которых свидетельствует о реализации конфликта интересов (пункт 5).

Требования к системе внутреннего контроля профессионального участника рынка ценных бумаг с учетом характера и масштаба совершаемых операций, уровня и сочетания принимаемых рисков установлены Указанием № 5683-У.

В рамках организации системы внутреннего контроля профессиональный участник должен организовать и осуществлять:

- внутренний контроль в соответствии с требованиями главы 2 настоящего Указания (пункт 1.2 Указания № 5683-У);

- внутренний аудит в соответствии с требованиями главы 3 настоящего Указания в случае, если профессиональным участником определен хотя бы по одному из показателей, установленных в графе 2 приложения к Положению № 481-П, в качестве годового диапазона значений показателей деятельности квартальный диапазон, указанный в графе 5 приложения к Положению №  481-П (пункт 1.3 Указания № 5683-У).

На основании пункта 2.2 Указания № 5683-У профессиональный участник должен назначить контролера или сформировать отдельное структурное подразделение (службу внутреннего контроля), за исключением случаев, указанных в подпунктах 2.2.1 - 2.2.4 настоящего пункта.

В свою очередь, подпунктом 2.2.3 пункта 2.3 Указания № 5683-У предусмотрено, что в профессиональном участнике, являющемся кредитной организацией, функции контролера (службы внутреннего контроля) по решению профессионального участника могут быть возложены:

на руководителя службы внутреннего контроля (службу внутреннего контроля) кредитной организации;

на руководителя службы управления рисками кредитной организации (в случае если кредитной организацией на основании статьи 11.1-2 Закона № 395-1 принято решение о возложении функций руководителя службы внутреннего контроля кредитной организации на руководителя службы управления рисками кредитной организации.

Профессиональный участник должен обеспечить подчиненность и подотчетность контролера, или службы внутреннего контроля, или лица (структурного подразделения), на которое возложены их функции, единоличному исполнительному органу профессионального участника, а в случае если профессиональный участник является индивидуальным предпринимателем, - индивидуальному предпринимателю (пункт 2.4 Указания № 5683-У).

Контролер (руководитель службы внутреннего контроля, лицо, на которое возложены их функции) не должен одновременно являться аудитором (работником службы внутреннего аудита) профессионального участника, а также не должен являться контролером (работником службы внутреннего контроля) и (или) аудитором (работником службы внутреннего аудита) в иной некредитной финансовой организации и (или) кредитной организации (пункт 2.5 Указания № 5683-У).

Профессиональный участник должен обеспечить независимость контролера, или работников службы внутреннего контроля, или лиц, на которых возложены их функции, от иных работников (должностных лиц) профессионального участника, деятельность которых связана с возникновением регуляторного риска (пункт 2.6 Указания № 5683-У).

Правовой механизм предотвращения, выявления и пресечения злоупотреблений на организованных торгах в форме неправомерного использования инсайдерской информации и (или) манипулирования рынком установлен Законом № 224-ФЗ, в соответствии со статьей 4 которого к инсайдерам относятся, в том числе: следующие лица:

- эмитенты, в том числе иностранные эмитенты, и управляющие компании (пункт 1);

- профессиональные участники рынка ценных бумаг и иные лица, осуществляющие в интересах клиентов операции с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами, получившие инсайдерскую информацию от клиентов (пункт 4);

-  лица, имеющие доступ к инсайдерской информации лиц, указанных в пунктах 1, 3, 4 настоящей статьи, а также лиц, указанных в настоящем пункте, на основании договоров, заключенных с соответствующими лицами, в том числе аудиторы (аудиторские организации), оценщики (юридические лица, с которыми оценщики заключили трудовые договоры), профессиональные участники рынка ценных бумаг, кредитные организации, иностранные банки, осуществляющие деятельность на территории Российской Федерации через свои филиалы в соответствии с Законом № 395-1, страховые организации, иностранные страховые организации, имеющие право в соответствии с Законом № 4015-1 осуществлять страховую деятельность на территории Российской Федерации (пункт 5).

Юридические лица, указанные в пунктах 1, 3 - 8, 11 и 12 статьи 4 настоящего Федерального закона, органы и организации, указанные в пункте 9 статьи 4 настоящего Федерального закона, Банк России обязаны (часть 1 статьи 9 Закона № 224-ФЗ):

1) вести список инсайдеров;

2) уведомлять в порядке, установленном нормативным актом Банка России, лиц, включенных в список инсайдеров, об их включении в такой список и исключении из него, информировать указанных лиц о требованиях настоящего Федерального закона;

3) передавать организатору торговли, через которого совершаются операции с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товаром, по его требованию в порядке, установленном нормативным актом Банка России, список инсайдеров. Действие настоящего пункта не распространяется на органы, организации и лиц, которые указаны в пунктах 8 и 9 статьи 4 настоящего Федерального закона;

4) передавать список инсайдеров в Банк России по его требованию. Действие настоящего пункта не распространяется на Банк России.

Юридические лица, указанные в пунктах 1, 3 - 8, 11 и 12 статьи 4 настоящего Федерального закона, органы и организации, указанные в пункте 9 статьи 4 настоящего Федерального закона, Банк России обязаны, в том числе, создать (определить, назначить) структурное подразделение (должностное лицо), в обязанности которого входит осуществление контроля за соблюдением требований настоящего Федерального закона и принятых в соответствии с ним нормативных актов и которое подотчетно лицу, осуществляющему функции единоличного исполнительного органа (пункт 2 части 1 статьи 11 Закона № 224-ФЗ).

Представители Банка России, комментируя нормы Закона № 224-ФЗ, разъяснили следующее^[1]:

«при исполнении вышеназванных норм субъектами Закона N 224-ФЗ должны быть предприняты меры, предотвращающие конфликт (противоречие) интересов. Конфликт интересов возникает в том случае, когда одно и то же структурное подразделение (должностное лицо) одновременно осуществляет функции по исполнению требований Закона N 224-ФЗ и принятых в соответствии с ним нормативных правовых актов, в том числе требований, предусмотренных статьями 3, 9 и 10 Закона N 224-ФЗ, и функции контроля за исполнением указанных требований в соответствии со статьей 11 Закона N 224-ФЗ. Вместе с тем обращаем внимание, что Законом N 224-ФЗ не установлена обязанность юридических лиц, указанных в пунктах 1 - 8, 11 и 12 статьи 4 Закона N 224-ФЗ, органов и организаций, указанных в пункте 9 статьи 4 Закона N 224-ФЗ, Банка России, создать отдельное структурное подразделение или назначить специальное должностное лицо, ответственное за осуществление обязанностей, указанных в части 1 статьи 9 Закона N 224-ФЗ (ведение списка инсайдеров). Должностным лицом, осуществляющим контроль за соблюдением требований Закона N 224-ФЗ и принятых в соответствии с ним нормативных правовых актов, профессионального участника рынка ценных бумаг, по мнению ФСФР России, отраженному в пункте 1 информационного письма ФСФР России от 27.01.2011 "О мерах по реализации Федерального закона от 27.07.2010 N 224-ФЗ "О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", может быть определен (назначен) контролер профессионального участника. В таком случае профессиональным участником должны быть соблюдены ограничения, установленные пунктом 2 статьи 11 Закона N 224-ФЗ в части подотчетности указанного должностного лица».

В соответствии с пунктом 14 статьи 42 Закона № 39-ФЗ Банк России устанавливает квалификационные требования к работникам профессиональных участников рынка ценных бумаг.

На основании пункта 1 статьи 49 Закона № 251-ФЗ до вступления в силу нормативных актов Банка России требования к работникам профессиональных участников рынка ценных бумаг определяются в соответствии с Положением о специалистах финансового рынка, утвержденным Приказом № 10-4/пз-н (далее по тексту – Положение).

Согласно подпункту 1.1 пункта 1 Положения квалификационные требования устанавливаются к работникам, указанным в приложении № 1 к Положению (далее - специалисты финансового рынка), работающим в организации, осуществляющей деятельность профессионального участника на рынке ценных бумаг.

Согласно пункту 2 приложения № 1 к Положению к специалистам финансового рынка отнесен контролер - работник организации, осуществляющей деятельность на финансовом рынке, назначенный на должность в установленном порядке, которая является основным местом работы указанного лица, в соответствии со своими должностными обязанностями отвечающий за ведение внутреннего контроля за осуществлением организацией или ее филиалом деятельности на финансовом рынке (заместитель руководителя по внутреннему контролю, контролер филиала, контролер).

На основании пункта 3 Положения специалисты финансового рынка должны соответствовать следующим квалификационным требованиям:

- наличие квалификационного аттестата специалиста финансового рынка или соответствующего ему квалификационного аттестата согласно приложению № 2 к Положению, при этом лицо, указанное в пункте 2 приложения № 1 к Положению, должно иметь квалификационные аттестаты, обеспечивающие соответствие указанных в них видов деятельности в области финансового рынка всем видам деятельности, осуществляемой организацией на финансовом рынке. В случае если осуществление внутреннего контроля в отношении разных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг возложено на нескольких контролеров, то каждый контролер должен иметь квалификационные аттестаты по виду (видам) деятельности, в отношении которой (которых) контролер осуществляет функции по внутреннему контролю. При этом контролеры должны иметь квалификационные аттестаты, в совокупности обеспечивающие соответствие указанных в них видов деятельности в области финансового рынка всем видам деятельности, осуществляемой организацией на финансовом рынке (подпункт 3.1.3);

- отсутствие факта аннулирования квалификационного аттестата по соответствующей квалификации, в случае если с даты аннулирования прошло менее 3 лет (подпункт 3.2);

- для лиц, предусмотренных в пунктах 1 и 2 приложения № 1 к Положению - наличие высшего профессионального образования, подтвержденного документом государственного образца Российской Федерации или СССР о высшем профессиональном образовании либо документом иностранного государства об образовании и свидетельством об установлении эквивалентности документа иностранного государства об образовании документу государственного образца Российской Федерации о высшем профессиональном образовании, выданным Федеральной службой по надзору в сфере образования и науки в порядке, определенном Приказом Министерства образования и науки Российской Федерации от 14.04.2009г. № 128 «Об утверждении Порядка признания и установления в Российской Федерации эквивалентности документов иностранных государств об образовании» (при отсутствии соответствующего международного договора, регулирующего взаимное признание и эквивалентность документов об образовании) (подпункт 3.3).

Таким образом, в Банке – профессиональном участнике рынка ценных бумаг функции контролера и лица, ответственного за соблюдение требований Закона № 224-ФЗ, могут быть возложены на руководителя службы внутреннего контроля, если такая система внутреннего контроля профессионального участника рынка ценных бумаг отвечает характеру и масштабу совершаемых Банком на указанном рынке операций, а также уровню и сочетанию принимаемых в связи с такими операциями рисков.

При этом руководитель службы внутреннего контроля, выполняя функции контролера, должен иметь соответствующий квалификационный аттестат специалиста финансового рынка.

Документы и литература.

1.                  Закон № 39-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 22.04.1996г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»;

2.                  Закон № 251-ФЗ – Федеральный закон от 23.07.2013г. №  251-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с передачей Центральному банку Российской Федерации полномочий по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков»;

3.                  Закон № 224-ФЗ – Федеральный закон от 27.07.2010г. №  224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»;

4.                  Указание № 5683-У – Указание Банка России от 28.12.2020г. №  5683-У «О требованиях к системе внутреннего контроля профессионального участника рынка ценных бумаг»;

5.                  Приказ № 10-4/пз-н – Приказ ФСФР России от 28.01.2010г. №  10-4/пз-н «Об утверждении Положения о специалистах финансового рынка».

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki