О праве банка, не имеющего лицензию на осуществление банковских операций с драгоценными металлами, открывать в своем балансе счета в драгоценных металлах для учета операций, совершаемых Банком на Московской бирже по поручению своих клиентов

Телеграм-канал https://t.me/knk_banki Консультации по бухгалтерии и налогам для финансовых организаций, в т.ч. банков. Сложные случаи, непростые ситуации.

Мнение консультантов.

Для отражения операций с драгоценными металлами, осуществленных Банком на Московской бирже по поручению своих клиентов, Банк вправе открывать соответствующие  счета в драгоценных металлах.

При этом в соответствии с пунктом 18 части I Положения № 579-П в номере таких счетов указывается код драгоценного металла, а их остаток подлежит переоценке.

Обоснование мнения консультантов.

На основании статьи 1 Закона № 395-1 кредитная организация - юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Банка России имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные настоящим Федеральным законом. Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество.

Перечень банковских операций определен частью первой статьи 5 Закона № 395-1. К банковским операциям, в частности, относятся:

- привлечение драгоценных металлов физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок), за исключением монет из драгоценных металлов (пункт 7);

- размещение указанных в пункте 7 настоящей части привлеченных драгоценных металлов от своего имени и за свой счет (пункт 7.1);

-  открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц в драгоценных металлах, за исключением монет из драгоценных металлов (пункт 7.2);

- осуществление переводов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам в драгоценных металлах (пункт 7.3).

Кредитная организация помимо перечисленных в части первой настоящей статьи банковских операций вправе осуществлять операции с драгоценными металлами, монетами из драгоценных металлов, обработанными природными алмазами, в соответствии с законодательством Российской Федерации (пункт 4 части 2 статьи 5 Закона № 395-1).

 Кредитная организация вправе осуществлять иные сделки в соответствии с законодательством Российской Федерации (часть 3 статьи 5 Закона № 395-1).

В соответствии с частью второй  статьи 6 Закона № 395-1 кредитная организация имеет право осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг в соответствии с федеральными законами.

Условия функционирования рынка драгоценных металлов и драгоценных камней на территории Российской Федерации, а также цели, виды, формы государственного контроля (надзора) за производством, использованием и обращением драгоценных металлов, а также за добычей, использованием и обращением драгоценных камней, порядок его организации и осуществления определены Законом № 41-ФЗ, в соответствии со статьей 1 которого операциями с драгоценными металлами и драгоценными камнями являются:

действия, выражающиеся в переходе права собственности и иных имущественных прав на драгоценные металлы и драгоценные камни (обращение драгоценных металлов и драгоценных камней), в том числе их использование в качестве залога;

изменение физического состояния или содержания драгоценных металлов и драгоценных камней в любых веществах и материалах при добыче, производстве драгоценных металлов, добыче драгоценных камней, последующей обработке (переработке) и использовании драгоценных металлов и драгоценных камней;

перемещение драгоценных металлов и драгоценных камней и продукции из них, в том числе перевозка драгоценных металлов и драгоценных камней и продукции из них в места хранения, фонды и запасы, а также хранение и экспонирование драгоценных металлов и драгоценных камней;

ввоз драгоценных металлов и драгоценных камней, а также продукции из них в Российскую Федерацию и их вывоз из Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 3 статьи 17 Закона № 41-ФЗ  Банк России в соответствии с федеральными законами осуществляет лицензирование банковских операций кредитных организаций с драгоценными металлами. Порядок выдачи кредитным организациям лицензий, предоставляющих право на осуществление банковских операций с драгоценными металлами, устанавливается Банком России в соответствии с федеральными законами.

Таким образом, из буквального толкования норм статьи 17 Закона № 41-ФЗ следует, что лицензия Банка России требуется для проведения кредитной организацией лишь банковских операций с драгоценными металлами, определенных в части первой статьи 5 Закона № 395-1, иные  операции с драгоценными металлами, предусмотренные частью второй статьи 5 Закона № 395-1, кредитная организация вправе осуществлять и без наличия соответствующей лицензии на осуществление операций с драгоценными металлами.

Особенности создания и деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг определены Законом № 39-ФЗ, в соответствии с подпунктом 18 пункта 1 статьи 2 которого профессиональные участники рынка ценных бумаг - юридические лица, которые созданы в соответствии с законодательством Российской Федерации и осуществляют виды деятельности, указанные в статьях 3 - 5, 7 и 8 настоящего Федерального закона, а также лица, которые осуществляют деятельность, указанную в статье 6.1 настоящего Федерального закона.

В соответствии со статьей 3 Закона № 39-ФЗ к профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг относится брокерская деятельность. Брокерской деятельностью признается деятельность по исполнению поручения клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) на совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) на заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, осуществляемая на основании возмездных договоров с клиентом (договоров о брокерском обслуживании).

Согласно пункту 3.1 статьи 3 Закона № 39-ФЗ если брокер оказывает услуги по исполнению поручений на совершение гражданско-правовых сделок с товарами, допущенными к организованным торгам (в том числе с драгоценными металлами), и (или) с иностранной валютой, то денежные средства клиентов, переданные брокеру для совершения таких сделок, а также денежные средства, полученные брокером по таким сделкам, должны находиться на специальном брокерском счете (счетах), если это предусмотрено договором о брокерском обслуживании.

Если это предусмотрено договором о брокерском обслуживании, клиент вправе передавать брокеру драгоценные металлы, в том числе в качестве обеспечения своих обязательств перед брокером. Указанные драгоценные металлы могут находиться на отдельном банковском счете (счетах) в драгоценных металлах, открываемом (открываемых) брокером в кредитной организации (специальный брокерский счет в драгоценных металлах). Драгоценные металлы, полученные брокером по сделкам, совершенным за счет клиента, также могут находиться на специальном брокерском счете в драгоценных металлах. Брокер обязан вести учет драгоценных металлов каждого клиента, находящихся на специальном брокерском счете (счетах) в драгоценных металлах, и отчитываться перед клиентом. На имущество клиентов, находящееся на специальном брокерском счете (счетах) в драгоценных металлах, не может быть обращено взыскание по обязательствам брокера. Брокер не вправе зачислять собственные драгоценные металлы на специальный брокерский счет (счета) в драгоценных металлах (пункт 3.2 статьи 3 Закона № 39-ФЗ).

На основании пункта 1 статьи 39 Закона № 39-ФЗ все виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, указанные в статьях 3 - 5, 7 и 8 настоящего Федерального закона, осуществляются на основании специального разрешения - лицензии, выдаваемой Банком России, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2 и 2.1 настоящей статьи.

Как следует из текста вопроса, Банк является профессиональным участником рынка ценных бумаг и не имеет лицензию на осуществление банковских операций с драгоценными металлами. Банк планирует предлагать своим клиентам - физическим лицам в рамках договоров брокерского обслуживания совершать сделки с драгоценными металлами на ПАО «Московская биржа». Для осуществления рассматриваемых операций в соответствии с правилами осуществления торгов на Бирже Банк планирует заключить договор с НКО НКЦ, который определяет взаимоотношения между Сторонами по открытию, ведению и закрытию торгового банковского счета в драгоценных металлах, осуществлению Операций по покупке/продажи драгоценных металлов клиентами Банка в рамках брокерского обслуживания.

Отношения, возникающие на организованных торгах на товарном и (или) финансовом рынках, требования к организаторам и участникам таких торгов регулируются Законом № 325-ФЗ, в соответствии с пунктом 1 статьи 2 которого:

- организованные торги - торги, проводимые на регулярной основе по установленным правилам, предусматривающим порядок допуска лиц к участию в торгах для заключения ими договоров купли-продажи товаров, ценных бумаг, иностранной валюты, договоров репо и договоров, являющихся производными финансовыми инструментами (подпункт 7);

-  товар - не изъятые из оборота вещи (за исключением ценных бумаг, иностранной валюты) определенного рода и качества, любого агрегатного состояния, допущенные к организованным торгам (подпункт 9);

- участник торгов - лицо, которое допущено к участию в организованных торгах (подпункт 10).

В соответствии с пунктом 3 статьи 4 Закона № 325-ФЗ в правилах организованных торгов должны содержаться, в том числе:

- требования к участникам торгов (подпункт 1);

-  порядок допуска лиц к участию в организованных торгах (подпункт 4);

- порядок допуска (прекращения допуска) товаров и (или) иностранной валюты к торгам (подпункт 5);

- порядок заключения на организованных торгах договоров, в том числе договоров с участием центрального контрагента (подпункт 12).

В соответствии со статьей  18 Закона № 325-ФЗ:

- если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, договор на организованных торгах заключается на основании двух зарегистрированных разнонаправленных заявок, полное или частичное соответствие которых друг другу установлено и зафиксировано в реестре договоров организатором торговли в порядке, определенном правилами организованных торгов. При этом разнонаправленными заявками являются заявки, содержащие встречные по отношению друг к другу волеизъявления на заключение договора (пункт 1);

- если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, договор считается заключенным на организованных торгах в момент фиксации организатором торговли соответствия разнонаправленных заявок друг другу путем внесения записи о заключении соответствующего договора в реестр договоров. При этом составление одного документа, подписанного сторонами, не осуществляется и простая письменная форма договора считается соблюденной (пункт 2);

- в случаях, предусмотренных правилами организованных торгов и (или) правилами клиринга, договор на организованных торгах, в том числе договор с центральным контрагентом, может заключаться без подачи заявок. Указанный договор считается заключенным в момент, определяемый правилами организованных торгов, путем внесения записи о заключении договора в реестр договоров. При этом составление одного документа, подписанного сторонами, не осуществляется и простая письменная форма договора считается соблюденной (пункт 3).

Коллегия Налоговых Консультантов оказывает  финансовым организациям весь комплекс аудиторских, консультационных и юридических услуг +7915-329-02-05

В соответствии с информацией, размещенной на официальном сайте^[1] ПАО Московская биржа, на валютном рынке и рынке драгоценных металлов совершаются поставочные биржевые торги драгоценными металлами (золото, серебро). Поставка золота и серебра по результатам торгов осуществляется на торговые банковские счета^[2] участников торгов, открытые в НКО НКЦ.

Торги драгоценными металлами осуществляются в соответствии с «Правилами организованных торгов ПАО Московская Биржа на валютном рынке и рынке драгоценных металлов»,  утвержденными решением Наблюдательного совета ПАО Московская Биржа 25 марта 2022 г. (далее по тексту – Правила)^[3].

В соответствии с Правилами:

-   Биржа проводит организованные торги иностранной валютой и/или драгоценными металлами, в ходе которых Участниками торгов заключаются сделки в соответствии с настоящими Правилами торгов (пункт 2.1.2);

- клиринг по итогам организованных торгов на Бирже осуществляется с участием центрального контрагента, которым является Клиринговый центр. Клиринговый центр является стороной по всем сделкам, заключенным в соответствии с настоящими Правилами торгов (пункт 2.1.3);

- участник торгов вправе (пункт 2.2.3):

а) подавать заявки/алгоритмические пакеты заявок и заключать на организованных торгах сделки от своего имени и за свой счет (права и обязанности по таким сделкам возникают у Участника торгов);

б) подавать заявки/алгоритмические пакеты заявок и заключать на организованных торгах сделки от своего имени в интересах и за счет клиента (права и обязанности по таким сделкам возникают у Участника торгов);

в) подавать заявки/алгоритмические пакеты заявок и заключать на организованных торгах сделки от имени в интересах и за счет клиента, являющегося Участником клиринга (права и обязанности по таким сделкам возникают у Участника клиринга);

г) подавать заявки/алгоритмические пакеты заявок и заключать на организованных торгах сделки с указанием клирингового брокера (права и обязанности по таким сделкам возникают у клирингового брокера);

- порядок исполнения обязательств участниками клиринга, Клиринговым центром и Банком России по сделкам с иностранной валютой/драгоценными металлами, заключенным на организованных торгах, регламентируется Правилами клиринга (пункт 5.5.1).

«Правила допуска к участию в организованных торгах ПАО Московская Биржа Часть II. Валютный рынок и рынок драгоценных металлов» утверждены решением Наблюдательного совета ПАО Московская Биржа 25 марта 2022 года (далее по тексту – Правила допуска)^[4].

На основании подпункта 1.1 пункта 1 статьи 02.01 Правил допуска допуск к участию в торгах на валютном рынке и рынке драгоценных металлов может быть предоставлен кредитным организациям - резидентам Российской Федерации, имеющим лицензию Банка России на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте, полученную не менее чем за 6 месяцев до даты подачи Заявления о предоставлении допуска к участию в торгах.

В соответствии с пунктом 2 статьи 02.02 Правил допуска к заключению сделок купли-продажи драгоценных металлов допускаются Участники торгов – кредитные организации (Участники торгов категорий «Д») с учетом следующего условия:

- Участники торгов - кредитные организации должны обладать действующей лицензией профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление брокерской и/или дилерской деятельности, и/или деятельности по управлению ценными бумагами, и/или лицензией на осуществление брокерской деятельности по заключению договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, базисным активом которых является товар, либо лицензией Банка России на привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов (подпункт «а»);

- Участники торгов должны выполнить условия и требования, установленные Правилами клиринга, необходимые для получения возможности заключения сделок с драгоценными металлами (подпункт «в»).

*******************************************

Консультация размещена не полностью.

Полный текст консультации размещен в нашем телеграм-канале https://t.me/knk_banki. Для БЕСПЛАТНОГО получения полного текста также можно обратиться к Андрианову Александру Борисовичу по тел. +7495-775-59-32 доб.106,  +7915-329-02-05 или по эпочте ab@knka.ru

****************************************************