О последствиях в целях расчета нормативов Н6 и Н25 включения в договоры факторинга условия об обязанности клиента отвечать перед банком в случае неисполнения дебитором обязанности по погашению приобретенного права требования

Мнение консультантов.

По договору финансирования под уступку денежного требования (договору факторинга) одна сторона (клиент) обязуется уступить другой стороне - финансовому агенту (фактору) денежные требования к третьему лицу (должнику) и оплатить оказанные услуги, а финансовый агент (фактор) обязуется совершить не менее двух следующих действий, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки (пункт 1 стать 824 ГК РФ):

1) передавать клиенту денежные средства в счет денежных требований, в том числе в виде займа или предварительного платежа (аванса);

2) осуществлять учет денежных требований клиента к третьим лицам (должникам);

3) осуществлять права по денежным требованиям клиента, в том числе предъявлять должникам денежные требования к оплате, получать платежи от должников и производить расчеты, связанные с денежными требованиями;

4) осуществлять права по договорам об обеспечении исполнения обязательств должников.

Если уступка денежного требования по договору факторинга осуществлена в целях приобретения этого требования финансовым агентом (фактором), последний приобретает право на все суммы, которые он получит от должника во исполнение указанного требования, а клиент не несет ответственности перед финансовым агентом (фактором) за то, что полученные им суммы оказались меньше цены, за которую агент приобрел указанное требование, если иное не предусмотрено договором (пункт 1 статьи 831 ГК РФ). Если уступка денежного требования финансовому агенту (фактору) осуществлена в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом (фактором) и договором факторинга не предусмотрено иное, финансовый агент (фактор) обязан представить отчет клиенту и после получения исполнения от должника передать клиенту сумму, превышающую сумму долга клиента, обеспеченную уступкой требования. В силу уступки денежного требования в целях обеспечения исполнения обязательства клиента при получении финансовым агентом (фактором) денежных средств от должника по уступленному финансовому агенту (фактору) клиентом денежному требованию обязательство клиента перед финансовым агентом (фактором) считается надлежащим образом исполненным в том объеме, в котором должник исполнил свое обязательство перед финансовым агентом (фактором). Если денежные средства, полученные финансовым агентом (фактором) от должника, оказались меньше суммы долга клиента финансовому агенту (фактору), обеспеченной уступкой требования, клиент остается ответственным перед финансовым агентом (фактором) за остаток своего долга (пункт 2 статьи 831 ГК РФ).

Если договором факторинга не предусмотрено иное, клиент несет перед финансовым агентом ответственность за недействительность денежного требования, являющегося предметом уступки (пункт 1 статьи 827 ГК РФ). Клиент не отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником требования, являющегося предметом уступки, в случае предъявления его финансовым агентом к исполнению, если иное не предусмотрено договором между клиентом и финансовым агентом (пункт 3 статьи 827 ГК РФ).

Таким образом, по общему правилу ГК РФ предусмотрен факторинг без права регресса. Вместе с тем, в договоре финансирования может быть предусмотрено, что  уступка совершается с условием ответственности клиента за ее исполнение должником (регрессный/оборотный факторинг). В таком случае при неисполнении (частичном неисполнении) должником обязательства финансовому агенту (фактору) последний вправе взыскать неисполненное требование с клиента как с солидарного^[1] или субсидиарного^[2] должника (исходя из установленного договором характера ответственности) по уступленному праву.

Условие договора факторинга, устанавливающее ответственность клиента перед  финансовым агентом (фактором) за неисполнение должником в установленный срок обязательства по уступленному требованию, влечет возникновение между финансовым агентом (фактором) и клиентом отношений по договору поручительства. Так, согласно пункту 1 статьи 361 ГК РФ по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор поручительства может быть заключен в обеспечение как денежных, так и неденежных обязательств, а также в обеспечение обязательства, которое возникнет в будущем. При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя (пункт 1 статьи 363 ГК РФ).  К поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. Поручитель также вправе требовать от должника уплаты  процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника (пункт 1 статьи 365 ГК РФ).

Обязательные нормативы для банков с базовой лицензией, их числовые значения и методику расчета, а также осуществление Банком России надзора за их соблюдением установлены Инструкцией № 183-И, в соответствии с пунктом 1.2 которой расчет обязательных нормативов осуществляется банками с базовой лицензией с учетом требований пунктов 1.3 - 1.10 Инструкции № 199-И.

Согласно пункту  2.3 Инструкции  № 183-И  норматив максимального размера риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков (Н6) (далее по тексту – норматив Н6) рассчитывается в соответствии с пунктом 6.1 Инструкции № 199-И с учетом пунктов 6.2 (за исключением абзаца 4), 6.3 – 6.6, абзаца 2 пункта 6.7, пунктов 6.8 – 6.11 Инструкции № 199-И и приложения к настоящей Инструкции.

Норматив Н6 регулирует (ограничивает) кредитный риск банка в отношении одного заемщика или группы связанных заемщиков и определяет максимальное отношение совокупной суммы обязательств заемщика (заемщиков, входящих в группу связанных заемщиков) перед банком и обязательств перед третьими лицами, вследствие которых у банка возникают требования в отношении указанного заемщика (заемщиков, входящих в группу связанных заемщиков), к собственным средствам (капиталу) банка (пункт 6.1 Инструкции № 199-И). Как справедливо отмечено Банком в тексте вопроса, оценка кредитного риска при расчете обязательных нормативов банков осуществляется в отношении лица, к которому у банка существуют требования на дату оценки риска. Такие разъяснения даны в Письмах Банка России от 31.12.2019г. № 41-1-2-7/1523, от 07.10.2018г. № 41-1-2-8/742.

Норматив Н6 рассчитывается по группе связанных заемщиков (юридических и (или) физических лиц), признаваемой таковой в соответствии со статьей 64 Закона № 86-ФЗ. Норматив Н6 не рассчитывается по группе связанных заемщиков в случае полного совпадения лиц, одновременно входящих в группу связанных заемщиков в целях расчета норматива Н6 и в группу связанных с банком лиц в целях расчета норматива Н25 в соответствии с главой 8 настоящей Инструкции. В целях выявления связанности заемщиков друг с другом банк использует доступные источники получения информации, к которым относятся учредительные документы заемщиков банка, их бухгалтерская, налоговая, статистическая и иная отчетность, дополнительно предоставляемые заемщиками сведения, средства массовой информации и другие источники, определяемые банком самостоятельно. В целях расчета норматива Н6 нахождение заемщиков под контролем или значительным влиянием банка-кредитора не рассматривается в качестве основания для отнесения заемщиков к группе связанных заемщиков (пункт 6.6 Инструкции № 199-И).

В свою очередь частью 3 статьи 64 Закона № 86-ФЗ определено, что группой связанных заемщиков признаются заемщики (юридические и (или) физические лица) в случае, если один из заемщиков контролирует или оказывает значительное влияние на другого заемщика (других заемщиков) или если заемщики находятся под контролем или значительным влиянием третьего лица (третьих лиц), не являющегося (не являющихся) заемщиком (заемщиками). Контроль и значительное влияние определяются в соответствии с Международными стандартами финансовой отчетности, признанными на территории Российской Федерации.

Кроме того, на основании части 4 статьи 64 Закона № 86-ФЗ к группе связанных заемщиков кредитной организации (банковской группы) относятся также заемщики (юридические и (или) физические лица), связанные таким образом, что ухудшение экономического положения одного лица может явиться причиной неисполнения (ненадлежащего исполнения) другим лицом (другими лицами) обязательств перед кредитной организацией (банковской группой), в частности, в силу того, что юридические и (или) физические лица предоставили непосредственно или через третьих лиц денежные средства, полученные от кредитной организации (банковской группы) по договору займа (кредита, депозита), другому лицу или группе лиц по договору займа (кредита, депозита); исполнение обязательств юридических и (или) физических лиц по договору займа (кредита, депозита) перед кредитной организацией осуществляется одним и тем же третьим лицом, не являющимся лицом, обязанным перед кредитной организацией (банковской группой) по договору займа (кредита, депозита).

Как следует из приведенных выше норм ГК РФ, клиент, принимая на себя ответственность за неисполнение должником в установленный срок обязательства по уступленному требованию, выступает поручителем должника перед финансовым агентом по этому обязательству. В общем случае  выдача поручительства не влечет для поручителя установление контроля или оказание значительного влияния на лицо, за которое он поручается.  На исполнение обязательств каждым из должников, поручительство за которых выдано одним и тем же лицом, не влияет ухудшение финансового положения как самого поручителя, так и других должников, за которых он поручился. Исходя из этого, само по себе условие договора факторинга о возложении на клиента ответственности перед финансовым агентом (фактором) за исполнение покупателями обязательств не влечет установление контроля или значительного влияния клиента в отношении покупателей, а также образование между покупателями взаимосвязи, при которой ухудшение финансового положения одного из них может явиться причиной неисполнения обязательств остальными.  Таким образом, включение в договоры факторинга права регресса не является основанием для  признания покупателей клиента  группой связанных заемщиков в толковании, придаваемом данному понятию статьей 64 Закона № 86-ФЗ.

Вместе с тем, клиент и покупатель (покупатели), требования к которому (которым) являются предметом уступки, могут быть признаны группой связанных заемщиков по основаниям, установленным статьей 64 Закона № 86-ФЗ и внутренними документами Банка.

В соответствии с абзацем 1 пункта 2.4 Инструкции № 183-И норматив максимального размера риска на связанное с банком с базовой лицензией лицо (группу связанных с банком с базовой лицензией лиц) (Н25) (далее по тексту  - норматив Н25) рассчитывается в соответствии с главой 8 (за исключением абзаца 4 пункта 8.1) Инструкции № 199-И.

Норматив Н25 регулирует (ограничивает) кредитный риск банка в отношении связанного с ним лица (группы связанных с ним лиц) и определяет максимальное отношение совокупной суммы обязательств лица (лиц, входящих в группу лиц) перед банком и обязательств перед третьими лицами, вследствие которых у банка возникают требования в отношении указанного лица (лиц, входящих в группу лиц), к собственным средствам (капиталу) банка. Норматив Н25 рассчитывается по формуле (пункт 8.1 Инструкции № 199-И):

На основании абзаца 2 пункта 2.4 Инструкции № 183-И для расчета норматива Н25 показатель Крл рассчитывается как совокупная сумма требований банка с базовой лицензией к связанному с ним лицу (группе связанных с ним лиц), возникающих по обязательствам связанного с банком с базовой лицензией лица (группы связанных с банком с базовой лицензией лиц) перед банком с базовой лицензией и вследствие наличия обязательств связанного с банком с базовой лицензией лица (группы связанных с банком с базовой лицензией лиц) перед третьими лицами, вследствие которых у банка с базовой лицензией возникают требования в отношении указанного лица (лиц, входящих в группу лиц), за вычетом сформированного резерва на возможные потери по указанным требованиям в соответствии с Положением № 590-П и Положением № 611-П. Показатель Крл рассчитывается банком с базовой лицензией с учетом требований для расчета показателя Крз, установленных главой 6 (за исключением абзацев 1, 2 и 6 пункта 6.6, абзацев 1, 3 – 9 пункта 6.7 и пункта 6.12) Инструкции № 199-И, и с учетом абзацев 2 – 7 пункта 2.3 настоящей Инструкции.

Норматив Н25 рассчитывается: по группе связанных с банком лиц; по каждому из связанных с банком лиц, которые не составляют группу связанных с банком лиц (пункт 8.3 Инструкции № 199-И).

Согласно пункту 8.2 Инструкции № 199-И отнесение физических и юридических лиц (группы лиц) к связанным с банком лицам (группе связанных с банком лиц) осуществляется банком на основании критериев, определенных частью 3 статьи 64 и статьей 64.1 Закона № 86-ФЗ.

Так, в соответствии частью 2 статьи 64.1 Закона № 86-ФЗ под связанным с кредитной организацией юридическим лицом понимается юридическое лицо, которое контролирует кредитную организацию или оказывает на нее значительное влияние, либо юридическое лицо, деятельность которого контролирует или на которое оказывает значительное влияние кредитная организация.

Юридические и (или) физические лица^[3], связанные с кредитной организацией, в соответствии с настоящим Федеральным законом составляют группу связанных с кредитной организацией лиц, за исключением юридических лиц, деятельность которых контролирует или на которых оказывают значительное влияние кредитная организация или близкие родственники связанных с кредитной организацией лиц.

При определении максимального размера риска на связанное с кредитной организацией лицо (группу связанных с кредитной организацией лиц) учитываются обязательства лица (лиц, входящих в группу лиц) перед кредитной организацией и обязательства перед третьими лицами, вследствие которых у кредитной организации возникают требования в отношении указанного лица (лиц, входящих в группу лиц). Понятие группы лиц при определении максимального размера риска на связанное с кредитной организацией лицо (группу связанных с кредитной организацией лиц) используется в значении, определенном Законом № 135-ФЗ^[4].

Нормативным актом Банка России определяются признаки возможной связанности лица (лиц) с кредитной организацией, а также порядок осуществления Банком России контроля за соблюдением кредитными организациями расчета максимального размера риска на связанное с кредитной организацией лицо (группу связанных с кредитной организацией лиц).

В общем случае соглашение финансового агента (фактора) и клиента о принятии клиентом на себя ответственности за неисполнение покупателями обязательств по требованиям, права по которым являются предметом уступки, не влечет установления контроля или оказания значительного влияния в отношении покупателей ни со стороны клиента, ни со стороны финансового агента (фактора). Следовательно, само по себе включение права регресса в договоры факторинга, заключенные Банком с юридическими лицами, входящими в группу связанных с банком лиц, не является основанием для признания покупателей, требования к которым являются предметом уступки, связанными с банком  лицами в соответствии с  определением части 2 статьи 64.1 Закона № 86-ФЗ. При этом покупатели, требования к которым передаются Банку в связи с исполнением указанных договоров факторинга, могут быть признаны связанными с Банком лицами исходя из признаков возможной связанности, установленных внутренними документами Банка на основании Указания № 4203-У.

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki