О порядке расчетов с работниками – иностранными гражданами по выплате заработной платы

Мнение консультантов.

1.    Выплата заработной платы путем перечисления денежных средств на счет  работника, открытый в иностранном банке,  не противоречит требованиям Закона № 173-ФЗ.  Однако, такая выплата может быть квалифицирована как нарушение требования  статьи 136 ТК РФ о возможности перевода денежных средств лишь на счет работника, открытый в кредитной организации в определении, данном в статье 1 Закона № 395-1.

2.    Банк обязан исполнить постоянное распоряжение клиента – физического лица по перечислению денежных средств в иностранной валюте в случае, если указанное распоряжение является действующим, и выполняются все установленные в нем  условия.  Ответственность за корректность осуществление тех или иных выплат  физическому лицу в рамках зарплатного проекта  возлагается на компанию – работодателя.

Обоснование мнения консультантов.

Трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором (статья 15 ТК РФ).

Согласно статье 16 ТК РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом.

Статьей  327.1 ТК РФ установлено, что на трудовые отношения между работником, являющимся иностранным гражданином или лицом без гражданства, и работодателем распространяются правила, установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, за исключением случаев, в которых в соответствии с федеральными законами или международными договорами Российской Федерации трудовые отношения с работниками, являющимися иностранными гражданами или лицами без гражданства, регулируются иностранным правом. Аналогичная норма содержится в статье 11 ТК РФ.

На основании статьи 22 ТК РФ в обязанность работодателя входит выплата  в полном размере причитающейся работникам заработной платы в сроки, установленные в соответствии с настоящим Кодексом, коллективным договором, правилами внутреннего трудового распорядка, трудовыми договорами.

В соответствии со статьей 131 ТК РФ выплата заработной платы производится в денежной форме в валюте Российской Федерации (в рублях). В случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации о валютном регулировании и валютном контроле, выплата заработной платы может производиться в иностранной валюте.

Заработная плата выплачивается работнику, как правило, в месте выполнения им работы либо переводится в кредитную организацию, указанную в заявлении работника, на условиях, определенных коллективным договором или трудовым договором. Работник вправе заменить кредитную организацию, в которую должна быть переведена заработная плата, сообщив в письменной форме работодателю об изменении реквизитов для перевода заработной платы не позднее чем за пятнадцать календарных дней до дня выплаты заработной платы (статья 136 ТК РФ).

В ТК РФ отсутствует определение термина «кредитная организация». Одновременно в соответствии со статьей 1 Закона № 395-1:

- кредитная организация - юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка Российской Федерации (Банка России) имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные настоящим Федеральным законом;

- иностранный банк - банк, признанный таковым по законодательству иностранного государства, на территории которого он зарегистрирован.

Таким образом, иностранный банк не является кредитной организацией в терминологии Закона № 395-1.

В Постановлении АС Московского округа от 14.06.2022г. № Ф05-10620/2022 по делу № А40-170133/2021 отмечено, что в отношении работников, являющихся иностранными гражданами,  реализация норм трудового права должна осуществляться с соблюдением норм валютного законодательства, а локальные нормативные акты общества (приказы, соглашения, договоры) не должны противоречить требованиям Федерального закона № 173-ФЗ.

В соответствии с подпунктом 7 пункта 1 статьи 2 Закона № 173-ФЗ физическое лицо признается нерезидентом, если оно не является гражданином Российской Федерации или постоянно проживающим в Российской Федерации на основании вида на жительство, предусмотренного законодательством Российской Федерации, иностранным гражданином или лицом без гражданства.

На основании подпункта 9 пункта 1 статьи 2 Закона № 173-ФЗ отчуждение резидентом в пользу нерезидента валюты Российской Федерации относится к валютным  операциям.

Согласно статье 6 Закона № 173-ФЗ валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений, за исключением валютных операций, предусмотренных статьями 7, 8 и 11 настоящего Федерального закона, в отношении которых ограничения устанавливаются в целях предотвращения существенного сокращения золотовалютных резервов, резких колебаний курса валюты Российской Федерации, а также для поддержания устойчивости платежного баланса Российской Федерации. Указанные ограничения носят недискриминационный характер и отменяются органами валютного регулирования по мере устранения обстоятельств, вызвавших их установление.

Одновременно пунктом 2 статьи 14 Закона № 173-ФЗ установлено, что расчеты при осуществлении валютных операций производятся юридическими лицами - резидентами через банковские счета в уполномоченных банках, за исключением закрытого перечня операций, проведение которых возможно в наличной форме.

На основании изложенного приходим к выводу, что порядок выплаты работодателем заработной платы работнику должен быть установлен в локальном нормативном акте работодателя или закреплен в трудовом договоре, заключенном между работодателем и работником.

Перечисление  юридическим лицом - резидентом заработной платы в рублях сотруднику - нерезиденту со своего счета, открытого в уполномоченном банке,  на счет физического лица, открытый в иностранном банке за пределами Российской Федерации,  не противоречит требованиям Закона № 173-ФЗ. Однако, такой порядок выплаты заработной платы может быть квалифицирован как нарушающий требования  статьи 136 ТК РФ, предусматривающей перевод заработной платы лишь на счет работника, открытый в кредитной организации в определении, данном в статье 1 Закона № 395-1.

Под зарплатным проектом понимается заключение работодателем с кредитной организацией  договора на предоставление банковских услуг, в том числе услуг по выплате заработной платы работникам работодателя.

Как следует из Информации Роструда от 25.03.2019г., разъясняющей применение работодателями положений статьи 136 ТК РФ^[1], «заключение работодателем с банком договоров на предоставление банковских услуг, в том числе услуг по выплате заработной платы (зарплатный проект), не может служить основанием для ограничения права работника, предусмотренного частью третьей статьи 136 Трудового кодекса Российской Федерации.

При заключении работодателем договора о предоставлении банком услуг в рамках зарплатного проекта неправомерно включение в него положений, которые могут ограничить право работника на последующий выбор другой кредитной организации, вытекающие в том числе из прав работодателя по указанному договору.

Работодатель самостоятельно определяет банк (банки) для заключения договора (договоров) о предоставлении услуг по выплате заработной платы (зарплатный проект), с учетом принципов недопустимости ограничения права работника, предусмотренного статьей 136 Трудового кодекса Российской Федерации».

В рамках зарплатного проекта работодатель заключает с банком соглашение (договор) об открытии и обслуживании зарплатных карт, которое устанавливает порядок обслуживания операций перечисления зарплатных средств на банковские счета (в том числе, карточные) работников организации.

Отношение сторон договора банковского счета регулируются нормами главы 45 ГК РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 845 ГК РФ по договору банковского счета банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету.

Банк не вправе определять и контролировать направления использования денежных средств клиента и устанавливать другие не предусмотренные законом или договором банковского счета ограничения права клиента распоряжаться денежными средствами по своему усмотрению (пункт 3 статьи 845 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 846 ГК РФ при заключении договора банковского счета клиенту или указанному им лицу открывается счет в банке на условиях, согласованных сторонами.

В соответствии с пунктом 1 статьи 848 ГК РФ Банк обязан совершать для клиента операции, предусмотренные для счетов данного вида законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями, если договором банковского счета не предусмотрено иное.

Списание денежных средств со счета осуществляется банком на основании распоряжения клиента (пункт 1 статьи 848 ГК РФ).

Статьей 861 ГК РФ установлено:

- расчеты с участием граждан, не связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, могут производиться наличными деньгами (статья 140) без ограничения суммы или в безналичном порядке (пункт 1);

- безналичные расчеты осуществляются путем перевода денежных средств банками и иными кредитными организациями с открытием или без открытия банковских счетов в порядке, установленном законом и принимаемыми в соответствии с ним банковскими правилами и договором (пункт 3).

Статьей 31 Закона № 395-1 определено, что кредитная организация осуществляет расчеты по правилам, формам и стандартам, установленным Банком России; при отсутствии правил проведения отдельных видов расчетов - по договоренности между собой; при осуществлении международных расчетов - в порядке, установленном федеральными законами и правилами, принятыми в международной банковской практике.

Правила осуществления перевода денежных средств кредитными организациями на территории Российской Федерации в валюте Российской Федерации установлены Положением № 762-П, в соответствии с пунктом 1.8 которого кредитные организации утверждают внутренние документы, содержащие:

порядок составления распоряжений;

порядок выполнения процедур приема к исполнению, отзыва, возврата (аннулирования) распоряжений;

порядок исполнения распоряжений;

иные положения об организации деятельности кредитных организаций по осуществлению перевода денежных средств.

В соответствии с пунктом 1.15 Положения № 762-П на основании распоряжения плательщика, в том числе в виде заявления, или договора с ним банк плательщика может составлять распоряжение (распоряжения) и осуществлять разовый и (или) периодический перевод денежных средств получателю средств в этом или ином банке по банковскому счету плательщика или без открытия банковского счета плательщику, в том числе использующему электронное средство платежа, в определяемой плательщиком сумме в определенную дату и (или) период, при наступлении определенных распоряжением или договором условий.

Порядок открытия, ведения и закрытия в Российской Федерации кредитными организациями банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам) в валюте Российской Федерации, иностранной валюте и драгоценных металлах установлен Инструкцией № 204-И, в соответствии с пунктом 1.2 которой  основанием открытия счета являются заключение договора счета и осуществление идентификации в соответствии с Законом №  115-ФЗ.

На основании пункта 4.2 Инструкции № 204-И банк обязан обновлять информацию о клиентах, подлежащую установлению при открытии счета, а также о лицах, личности которых необходимо установить при открытии счета, в порядке, установленном банковскими правилами. В случае изменения сведений, подлежащих установлению при открытии счета, клиенты обязаны информировать об этом банк. По требованию банка клиенты обязаны представлять документы (их копии), подтверждающие изменение указанных сведений. Сведения могут быть получены банком самостоятельно, в том числе из единой системы идентификации и аутентификации в отношении лиц, имеющих подтвержденную учетную запись в указанной системе.

На основании изложенного приходим к следующим выводам.

В рамках зарплатного проекта Банком осуществляется перевод заработной платы компании – резидента на банковские счета физических лиц – нерезидентов, открытые в Банке.

Периодическое перечисление денежных средств со счетов физических лиц осуществляется на основании имеющихся в Банке распоряжений физических лиц – владельцев счетов (постоянное распоряжений). В распоряжении содержится указание на перевод денежных средств в иностранной валюте на счет получателя (на счет физического лица в иностранном банке). Возможность подачи такого распоряжения должна быть предусмотрена банковскими правилами и договором банковского счета. При этом курс, по которому производится  конвертация рублевых денежных средств в иностранную валюту, должен указываться либо в самом распоряжении и согласовываться Банком, либо определяться иным образом, установленным банковскими правилами и договором банковского счета.

Таким образом, исполнение распоряжения клиента  (физического лица) осуществляется Банком не в рамках зарплатного проекта, а на основании договора банковского счета. Условия совершения операций по банковскому счету физического лица определяются условиями договора банковского счета и не зависят от включения указанного физического лица в зарплатный проект, если иное не предусмотрено договором.  На основании норм ГК РФ Банк не вправе определять и контролировать направления использования денежных средств клиента, и как следствие, Банк обязан исполнить постоянное распоряжение клиента по перечислению денежных средств в иностранной валюте в случае, если  указанное распоряжение является действующим и выполняются все установленные в нем  условия.  Ответственность за корректность осуществление тех или иных выплат  физическому лицу в рамках зарплатного проекта  возлагается на компанию – работодателя.

Документы и литература.

1.             ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ,  (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;

2.             ТК РФ – Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001г. № 197-ФЗ;

3.             Закон № 395-1 – Федеральный закон Российской Федерации от 02.12.1990г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»;

4.             Закон № 115-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 07.08.2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;

5.             Закон № 173-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 10.12.2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»;

6.             Положение № 762-П - Положение Банка России от 29.06.2021г. № 762-П «О правилах осуществления перевода денежных средств»;

7.             Инструкция № 204-И - Инструкция Банка России от 30.06.2021г. №  204-И «Об открытии, ведении и закрытии банковских счетов и счетов по вкладам (депозитам)».