О неприменении норм абзаца 12 пункта 1.1 Положения № 611-П в отношении требований к кредитным организациям, учтенным на счетах 30424 и 30425

Мнение консультантов.

Консультанты согласны с мнением Банка о том, что предусмотренное абзацем 12 пункта 1.1 Положения № 611-П исключение относится только к формированию резервов самими кредитными организациями, осуществляющими функции центрального контрагента, по операциям, связанным с исполнением функций центрального контрагента, и не распространяется на формирование резервов Банком по требованиям к кредитным организациям, осуществляющим функции центрального контрагента.

Обоснование мнения консультантов.

Согласно статье 24 Закона № 395-1 в целях обеспечения финансовой надежности кредитная организация обязана создавать резервы (фонды), в том числе под обесценение ценных бумаг, порядок формирования и использования которых устанавливается Банком России. Минимальные размеры резервов (фондов) устанавливаются Банком России.

Порядок формирования кредитными организациями резервов на возможные потери (далее по тексту – резерв) установлен Положением № 611-П, в соответствии с пунктом 1.2 которого  кредитная организация должна формировать резерв по балансовым активам, по которым существует риск понесения потерь, за исключением балансовых активов, указанных в пункте 1.1 настоящего Положения.

В свою очередь, абзацем 12 пункта 1.1 Положения № 611-П определено, что требования настоящего Положения не распространяются на операции кредитных организаций, осуществляющих функции центрального контрагента, соответствующих условиям кода 8846 приложения 1 к Инструкции № 199-И, связанные с осуществлением клиринговой деятельности и исполнением функций центрального контрагента.

При этом при расчете обязательных нормативов в соответствии с требованиями Инструкции № 199-И по коду 8846  указывается  величина кредитного риска по требованиям участников клиринга к квалифицированным центральным контрагентам, определенным в соответствии с пунктом 1.1 статьи 2 Закона № 7-ФЗ,  информация о которых размещается на официальном сайте Банка России. В расчет данного кода включаются указанные кредитные требования, отраженные на балансовых счетах (их частях) 30424, 30425, 30602, 322А - 32212, 47404, 47408, 47427, 50104 - 50118, (50121 - 50120), 50205 - 50218, (50221 - 50220), 50401 - 50418, 50605 - 50618, (50621 - 50620), 50705 - 50718, (50721 - 50720).

Закон № 7-ФЗ устанавливает правовые основы осуществления клиринговой деятельности, требования к юридическим лицам, осуществляющим клиринговую деятельность, и центральным контрагентам.

На основании статьи 2 Закона № 7-ФЗ:

- клиринговая деятельность - деятельность по оказанию клиринговых услуг в соответствии с утвержденными клиринговой организацией правилами клиринга, зарегистрированными в установленном порядке Банком России (пункт 5);

- клиринг - определение подлежащих исполнению обязательств, возникших из договоров, в том числе в результате осуществления неттинга обязательств, и подготовка документов (информации), являющихся основанием прекращения и (или) исполнения таких обязательств, а также обеспечение исполнения таких обязательств (пункт 3);

- участник клиринга - лицо, которому клиринговая организация оказывает клиринговые услуги на основании заключенного с ним договора об оказании клиринговых услуг (пункт 16);

- клиринговая организация - юридическое лицо, имеющее право осуществлять клиринговую деятельность на основании лицензии на осуществление клиринговой деятельности (пункт 6);

-  центральный контрагент - юридическое лицо, которое является одной из сторон заключаемых договоров, обязательства из которых подлежат включению в клиринговый пул, имеет лицензию небанковской кредитной организации на осуществление банковских операций, а также лицензию на осуществление клиринговой деятельности и которому присвоен статус центрального контрагента в соответствии с настоящим Федеральным законом (пункт 17);

- квалифицированный центральный контрагент - центральный контрагент, качество управления которого признано Банком России удовлетворительным в соответствии с нормативным актом Банка России (пункт 1.1).

В соответствии с пунктом 1 статьи 4 Закона № 7-ФЗ правила клиринга утверждаются клиринговой организацией и подлежат регистрации в Банке России. На основании пункта 2 статьи 4 Закона № 7-ФЗ правила клиринга должны содержать, в том числе:

- указание на то, что клиринг осуществляется без участия центрального контрагента и (или) с участием центрального контрагента (подпункт 2);

- права и обязанности клиринговой организации, участников клиринга и лица, осуществляющего функции центрального контрагента (подпункт 5);

- адрес сайта в сети «Интернет», на котором осуществляется раскрытие информации клиринговой организацией (далее - сайт клиринговой организации) или центральным контрагентом (далее - сайт центрального контрагента) (подпункт 12).

Особенности осуществления клиринга с участием центрального контрагента определены статьей 13 Закона № 7-ФЗ, в соответствии с которой:

- в порядке, установленном правилами клиринга, лицо, осуществляющее функции центрального контрагента, вправе заключать договоры, в том числе в отношении себя лично, от имени участника клиринга, определенного центральным контрагентом, без специального полномочия (доверенности), а также без согласия участника клиринга. Заключение указанных в настоящей части договоров лицом, осуществляющим функции центрального контрагента, допускается в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения участником клиринга обязательств, допущенных к клирингу (пункт 1);

- в случаях и порядке, которые предусмотрены правилами клиринга, убытки лица, осуществляющего функции центрального контрагента, возникшие в связи с осуществлением последним указанных функций, могут распределяться между участниками клиринга (пункт 2).

В случае клиринга с участием центрального контрагента:

- урегулирование позиции каждого участника осуществляется против центрального контрагента, поскольку он выступает в качестве единого кредитора для всех должников, а для всех кредиторов - единым должником;

- каждому исполнившему свои обязательства участнику клиринга гарантируется исполнение обязательств перед ним.

Согласно пункту 5 статьи 11 Закона № 7-ФЗ участники клиринга квалифицированного центрального контрагента вправе применять особый порядок оценки кредитных рисков по требованиям, возникшим из договоров, включенных в клиринговый пул и заключенных с квалифицированным центральным контрагентом, в соответствии с нормативным актом Банка России.

Для кредитных организаций указанный особый порядок определения величины кредитного риска по требованиям кредитной организации - участника клиринга к квалифицированному центральному контрагенту реализован посредством применения кода 8846 при расчете обязательных нормативов.

Таким образом, Банк, являясь участником клиринга с участием квалифицированного центрального контрагента, информация о котором размещается на официальном сайте Банка России, включает возникающие у него требования к этому центральному контрагенту, в том числе, отраженные на счетах 30424 «Средства в клиринговых организациях, предназначенные для исполнения обязательств, допущенных к клирингу, индивидуального клирингового и иного обеспечения», 30425 «Средства в клиринговых организациях, предназначенные для коллективного клирингового обеспечения (гарантийный фонд)», в величину кода 8846.

Как следует из абзаца 12 пункта 1.1 Положения № 611-П,  резерв не формируется по операциям кредитных организаций, осуществляющих функции центрального контрагента, соответствующих условиям кода 8846, связанным с осуществлением клиринговой деятельности и исполнением функций центрального контрагента.

Таким образом, мы согласны с мнением Банка о том, что предусмотренное абзацем 12 пункта 1.1 Положения № 611-П исключение относится только к формированию резервов самими кредитными организациями, осуществляющими функции центрального контрагента, по операциям, связанным с исполнением функций центрального контрагента, и не распространяется на формирование резервов Банком по требованиям к кредитным организациям, осуществляющим функции центрального контрагента.

Документы и литература.

1.             Закон № 395-1 – Федеральный закон Российской Федерации от 02.12.1990г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»;

2.             Закон № 7-ФЗ - Федеральный закон от 07.02.2011г. № 7-ФЗ «О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте»;

3.             Положение № 611-П – Положение Банка России от 23.10.2017г. № 611-П «О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери»;

4.             Инструкция № 199-И - Инструкция Банка России от 29.11.2019г. № 199-И «Об обязательных нормативах и надбавках к нормативам достаточности капитала банков с универсальной лицензией».

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki