О критериях принадлежности клиента - юридического лица к группе финансовых/коммерческих и прочих организаций по виду деятельности

Мнение консультантов.

Согласно пункту 1.4 Инструкции № 153-И в целях организации работы по открытию и закрытию счетов кредитная организация принимает банковские правила в соответствии с главой 11 настоящей Инструкции. Из числа своих работников банк определяет должностных лиц, ответственных за работу с клиентами по открытию и закрытию счетов клиентам (далее по тексту  - должностные лица банка), установив им соответствующие должностные права и обязанности, с которыми они должны быть ознакомлены под роспись.

Пунктом 11.1 Инструкции № 153-И определено, что банковские правила являются внутренним документом кредитной организации и включают в себя, в том числе следующие положения:

о распределении между структурными подразделениями кредитной организации компетенции в области открытия и закрытия счетов, в том числе порядок ведения и хранения Книги регистрации открытых счетов;

о порядке открытия и закрытия счетов с учетом требований, установленных настоящей Инструкцией, а также об организации работы по соблюдению при открытии физическому лицу банковского счета (счета по вкладу) требования о личном присутствии лица, открывающего банковский счет (счет по вкладу), либо его представителя;

о правилах документооборота с момента получения документов от клиента (его представителя) до момента сообщения клиенту номера счета;

об организации работы по подготовке и направлению сообщений налоговому органу об открытии или о закрытии счета, об изменении реквизитов счета;

о процедурах приема документов для открытия счетов, включая порядок документирования сведений о государственной регистрации индивидуальных предпринимателей, юридических лиц, зарегистрированных в соответствии с законодательством Российской Федерации (за исключением органов государственной власти и органов местного самоуправления), об аккредитации филиалов (представительств) иностранных юридических лиц, а также документирования сведений о постановке на учет в налоговом органе указанных лиц и иностранных некоммерческих неправительственных организаций, осуществляющих деятельность на территории Российской Федерации через отделения;

о порядке уведомления клиентов о реквизитах их счетов.

В банковские правила могут включаться иные, не поименованные в пункте 11.1 Инструкции № 153-И, положения, относящиеся к открытию и закрытию счетов, а также процедурам, связанным с открытием и закрытием счетов. Банковские правила не могут содержать положения, противоречащие законодательству Российской Федерации (пункт 11.2 Инструкции № 153-И).

В соответствии с пунктом 2.1 Инструкции № 153-И банки открывают в валюте Российской Федерации и иностранных валютах: текущие счета; расчетные счета; бюджетные счета; корреспондентские счета; корреспондентские субсчета; счета доверительного управления; специальные банковские счета; публичные депозитные счета нотариусов, службы судебных приставов, судов, иных органов или лиц, которые в соответствии с законодательством Российской Федерации могут принимать денежные средства в депозит (далее по тексту  - иные органы или лица); счета по вкладам (депозитам).

Расчетные счета открываются юридическим лицам[1], не являющимся кредитными организациями, а также индивидуальным предпринимателям или физическим лицам, занимающимся в установленном законодательством Российской Федерации порядке частной практикой, для совершения операций, связанных с предпринимательской деятельностью или частной практикой. Расчетные счета открываются представительствам кредитных организаций, а также некоммерческим организациям для совершения операций, связанных с достижением целей, для которых некоммерческие организации созданы (пункт 2.3 Инструкции № 153-И).

Бюджетные счета открываются в случаях, установленных законодательством Российской Федерации, юридическим лицам, осуществляющим операции со средствами бюджетов бюджетной системы Российской Федерации (пункт 2.4 Инструкции № 153-И.

Счета доверительного управления открываются доверительному управляющему для осуществления операций, связанных с деятельностью по доверительному управлению (пункт 2.7 Инструкции № 153-И).

Специальные банковские счета, в том числе специальные банковские счета банковского платежного агента, банковского платежного субагента, платежного агента, поставщика, торговый банковский счет, клиринговый банковский счет, счет гарантийного фонда платежной системы, номинальный счет, счет эскроу, залоговый счет, специальный банковский счет должника, открываются юридическим лицам, физическим лицам, индивидуальным предпринимателям, физическим лицам, занимающимся в установленном законодательством Российской Федерации порядке частной практикой, в случаях и в порядке, установленных законодательством Российской Федерации для осуществления предусмотренных им операций соответствующего вида (пункт 2.8 Инструкции № 153-И).

Согласно пункту 1.2  Инструкции № 153-И основанием открытия счета является заключение договора счета соответствующего вида и представление до открытия счета всех документов и сведений, определенных законодательством Российской Федерации, при условии, что в целях исполнения Закона № 115-ФЗ: проведена идентификация клиента, его представителя, выгодоприобретателя; приняты обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по идентификации бенефициарных владельцев, за исключением случаев, предусмотренных Законом № 115-ФЗ, когда идентификация бенефициарных владельцев не проводится.

В силу подпункта 1 пункта 1 статьи 7 Закона № 115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны до приема на обслуживание идентифицировать клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя, за исключением случаев, установленных  пунктами 1.1, 1.2, 1.4, 1.4-1 и 1.4-2 настоящей статьи, установив, частности, в отношении юридических лиц следующие сведения: наименование, организационно-правовую форму, идентификационный номер налогоплательщика или код иностранной организации, для юридических лиц, зарегистрированных в соответствии с законодательством Российской Федерации, также основной государственный регистрационный номер и адрес юридического лица, для юридических лиц, зарегистрированных в соответствии с законодательством иностранного государства, также регистрационный номер, место регистрации и адрес юридического лица на территории государства, в котором оно зарегистрировано. Кроме того, в соответствии с подпунктом 1.1 пункта 1 статьи 7 Закона № 115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны при приеме на обслуживание и обслуживании клиентов, в том числе иностранных структур без образования юридического лица, получать информацию о целях установления и предполагаемом характере их деловых отношений с данной организацией, осуществляющей операции с денежными средствами и иным имуществом, на регулярной основе принимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по определению целей финансово-хозяйственной деятельности, финансового положения и деловой репутации клиентов, а также вправе принимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по определению источников происхождения денежных средств и (или) иного имущества клиентов. Характер и объем указанных мер определяются с учетом степени (уровня) риска совершения клиентами операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

В развитие приведенных норм Закона № 115-ФЗ пунктом 2.1 Положения № 499-П Банк России предписал кредитным организациям при идентификации клиента, представителя клиента, выгодоприобретателя, бенефициарного владельца кредитной организацией самостоятельно либо с привлечением третьих лиц осуществлять сбор сведений и документов, предусмотренных приложениями 1[2] и 2[3] к настоящему Положению, документов, являющихся основанием совершения банковских операций и иных сделок. В частности, в пункте 2.6 приложения 2 к Положению № 499-П указаны сведения о целях установления и предполагаемом характере деловых отношений с кредитной организацией, сведения о целях финансово-хозяйственной деятельности (сведения о планируемых операциях по счету в течение определенного периода (за неделю, месяц, квартал, год): количество операций, сумма операций, включая операции по снятию денежных средств в наличной форме и операции, связанные с переводами денежных средств в рамках внешнеторговой деятельности; и (или) виды договоров (контрактов), расчеты по которым клиент собирается осуществлять через кредитную организацию; и (или) основные контрагенты клиента, планируемые плательщики и получатели по операциям с денежными средствами, находящимися на счете). Сведения о целях установления и предполагаемом характере деловых отношений с кредитной организацией, а также сведения о целях финансово-хозяйственной деятельности клиента устанавливаются однократно при приеме клиента на обслуживание и обновляются при возникновении сомнений в их достоверности.

В соответствии с пунктом 5.1 Положения № 499-П сведения о клиенте, представителе клиента, выгодоприобретателе, бенефициарном владельце, приведенные в приложении 3[4] к настоящему Положению, фиксируются кредитной организацией в анкете (досье) клиента, представляющей собой отдельный документ или комплект документов, оформленный на бумажном и (или) электронном носителе.

Открытие банковских счетов юридическим лицам, зарегистрированным в соответствии с законодательством Российской Федерации (за исключением органов государственной власти и органов местного самоуправления), иностранным юридическим лицам для совершения операций их обособленными подразделениями (филиалами, представительствами) осуществляется при наличии сведений о государственной регистрации юридических лиц, об аккредитации филиалов (представительств) иностранных юридических лиц, а также сведений об идентификационном номере налогоплательщика, коде причины постановки на учет в налоговом органе, дате постановки на учет в налоговом органе (далее по тексту - сведения о постановке на учет в налоговом органе), содержащихся в едином государственном реестре юридических лиц (далее по тексту – ЕГРЮЛ) государственном реестре аккредитованных филиалов, представительств иностранных юридических лиц (абзац 7 пункта 1.2 Инструкции № 153-И).

Согласно пункту 1.12 Инструкции № 153-И для открытия счета клиент обязан представить документы, предусмотренные настоящей Инструкцией, а также иные документы в случаях, когда законодательством Российской Федерации открытие счета обусловлено наличием документов, не указанных в настоящей Инструкции.  Должностные лица банка осуществляют прием документов, необходимых для открытия счета соответствующего вида, проверку надлежащего оформления документов, полноты представленных сведений и их достоверности в случаях и в порядке, установленных настоящей Инструкцией, на основании полученных документов проверяют наличие у клиента правоспособности (дееспособности), а также выполняют другие функции, предусмотренные настоящей Инструкцией, банковскими правилами и должностной инструкцией. В указанных целях должностные лица банка взаимодействуют с клиентами и их представителями, запрашивают и получают необходимую информацию (пункт 1.5 Инструкции № 153-И).

В предусмотренных в банковских правилах случаях для открытия счета клиента - юридического лица в банк может представляться заверенная выписка из внутренних документов, образующихся в его деятельности, либо заверенная выписка из документов, имеющих непосредственное отношение к деятельности данного клиента - юридического лица и образующихся в деятельности юридических лиц (органов власти), в ведении которых находится (которым подведомственен) клиент - юридическое лицо (подпункт 1.11.3 Инструкции № 153-И).

В случае изменения сведений, подлежащих установлению при открытии счета, клиенты обязаны представлять в банк необходимые документы (их копии), подтверждающие изменение данных сведений (пункт 1.9 Инструкции № 153-И).

Все документы, представляемые для открытия счета, должны быть действительными на дату их предъявления. Документы (их копии), собранные банком для открытия счета, помещаются в юридическое дело, формируемое в соответствии с требованиями, установленными главой 10 настоящей Инструкции  (пункты 1.13, 1.14 Инструкции № 153-И). Банк обязан систематически обновлять информацию о клиентах, подлежащую установлению при открытии счета, а также о лицах, личности которых необходимо установить при открытии счета, в порядке, установленном банковскими правилами (пункт 1.10 Инструкции № 153-И).

Открытие счета завершается, а счет является открытым с внесением записи об открытии соответствующего лицевого счета в Книгу регистрации открытых счетов (пункт 1.3 Инструкции № 153-И).

Для учета денежных средств на счетах финансовых, коммерческих, некоммерческих организаций в подразделе «Средства на счетах» раздела 4 «Операции с клиентами» Главы А «Балансовые счета» Плана счетов бухгалтерского учета для кредитных организаций, установленного Положение № 579-П, определены балансовые счета первого порядка:

- 405 «Счета организаций, находящихся в федеральной собственности», к которому предусмотрены, в том числе, счета второго порядка: 40501 «Финансовые организации»; 40502 «Коммерческие организации»; 40503 «Некоммерческие организации»;

- 406 «Счета организаций, находящихся в государственной (кроме федеральной) собственности», к которому открываются в числе прочего счета второго порядка: 40601 «Финансовые организации»; 40602 «Коммерческие организации»; 40603 «Некоммерческие организации»;

- 407 «Счета негосударственных организаций», к которому определены счета второго порядка: 40701 «Финансовые организации»; 40702 «Коммерческие организации»; 40703 «Некоммерческие организации»; 40705[5] «Специальный банковский счет товариществ собственников жилья, жилищных кооперативов и иных специализированных потребительских кооперативов, управляющих организаций»;

- 408 «Прочие счета», счетами второго порядка для которого в том числе являются:40807 «Юридические лица – нерезиденты»; 40821 «Специальный банковский счет платежного агента, банковского платежного агента (субагента), поставщика».

Одновременно, пунктом 4.28 части II Положения № 579-П предусмотрено следующее:

- организация, деятельность которой в основном связана с оказанием услуг финансового характера, относится к финансовым организациям. Счета финансовым организациям открываются на балансовых счетах второго порядка, имеющих соответствующие наименования;

- на балансовых счетах второго порядка «коммерческие организации» открывают счета организациям, основной целью деятельности которых является извлечение прибыли;

- организации, не имеющие в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли и не распределяющие полученную прибыль между участниками, относятся к некоммерческим. Счета таким организациям открываются на балансовых счетах второго порядка, имеющих соответствующие наименования.

По вопросу 1.

В соответствии с  пунктом 1 статьи 48 ГК РФ юридическим лицом признается организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права[6] и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Юридическое лицо может быть создано на основании решения учредителя (учредителей) об учреждении юридического лица. В решении об учреждении юридического лица указываются сведения об учреждении юридического лица, утверждении его устава, а в случае, предусмотренном пунктом 2 статьи 52 ГК РФ, о том, что юридическое лицо действует на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом, о порядке, размере, способах и сроках образования имущества юридического лица, об избрании (назначении) органов юридического лица (пункты 1, 3 статьи 50.1 ГК РФ).

Юридические лица, за исключением хозяйственных товариществ и государственных корпораций, действуют на основании уставов, которые утверждаются их учредителями (участниками), за исключением случая, предусмотренного пунктом 2[7] настоящей статьи. Хозяйственное товарищество действует на основании учредительного договора, который заключается его учредителями (участниками) и к которому применяются правила ГК РФ об уставе юридического лица. Государственная корпорация действует на основании федерального закона о такой государственной корпорации. Это определено пунктом 1 статьи 52 ГК РФ.

В соответствии с пунктом 4 статьи 52 ГК РФ устав юридического лица, утвержденный учредителями (участниками) юридического лица, должен содержать сведения о наименовании юридического лица, его организационно-правовой форме, месте его нахождения, порядке управления деятельностью юридического лица, а также другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующих организационно-правовой формы и вида. В уставах некоммерческих организаций, уставах унитарных предприятий и в предусмотренных законом случаях в уставах других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридических лиц. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены уставом также в случаях, если по закону это не является обязательным.

В силу пункта 1 статьи 51 ГК РФ юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном органе в порядке, предусмотренном законом о государственной регистрации (далее по тексту – Закон № 129-ФЗ). Юридическое лицо должно быть зарегистрировано в едином государственном реестре юридических лиц (далее по тексту – ЕГРЮЛ[8]) в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных ГК РФ (пункт 2 статьи 48 ГК РФ). Юридическое лицо считается созданным, а данные о юридическом лице считаются включенными в ЕГРЮЛ со дня внесения соответствующей записи в этот реестр (пункт 8 статьи 51 ГК РФ). Правоспособность юридического лица возникает с момента внесения в ЕГРЮЛ сведений о его создании и прекращается в момент внесения в указанный реестр сведений о его прекращении (пункт 3 статьи 49 ГК РФ).

При государственной регистрации юридическое лицо предоставляет в регистрирующий орган в числе прочих документов заявление по форме № Р11011 «Заявление о государственной регистрации юридического лица при создании» (пункт «а» статьи 12 Закона № 129-ФЗ), в листе И «Сведения о кодах по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности» которого предусмотрено указание кодов основного и дополнительных видов деятельности организации по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности (далее по тексту - ОКВЭД2. Это следует из  пункта 1 и приложения 1 к Приказу ФНС России № ММВ-7-6/25@.

В ЕГРЮЛ, как это предусмотрено пунктом 1 статьи 5 Закона № 129-ФЗ, содержатся, в том числе следующие сведения и документы о юридическом лице:

- полное и (в случае, если имеется) сокращенное наименование, фирменное наименование для коммерческих организаций на русском языке. В случае, если в учредительных документах юридического лица его наименование указано на одном из языков народов Российской Федерации и (или) на иностранном языке, в едином государственном реестре юридических лиц указывается также наименование юридического лица на этих языках (подпункт «а»);

- организационно-правовая форма (подпункт «б»);

- сведения об учредителях (участниках) юридического лица, в отношении акционерных обществ также сведения о держателях реестров их акционеров, в отношении обществ с ограниченной ответственностью - сведения о размерах и номинальной стоимости долей в уставном капитале общества, принадлежащих обществу и его участникам, о передаче долей или частей долей в залог или об ином их обременении, сведения о лице, осуществляющем управление долей, переходящей в порядке наследования (подпункт «д»);

- подлинник или засвидетельствованная в нотариальном порядке копия учредительного документа юридического лица либо сведения о том, что юридическое лицо действует на основании типового устава, утвержденного в соответствии с федеральным законом (подпункт «е»);

- сведения о лицензиях, полученных юридическим лицом (подпункт «м»);

- идентификационный номер налогоплательщика, код причины и дата постановки на учет юридического лица в налоговом органе (подпункт «о»)

- коды по ОКВЭД2 (подпункт «п»).

Исходя из положений пункта 4 статьи 5 Закона  № 129-ФЗ, сведения вносятся в ЕГРЮЛ на основании документов, представленных при государственной регистрации. Каждой записи присваивается государственный регистрационный номер, и для каждой записи указывается дата внесения ее в соответствующий государственный реестр. При несоответствии указанных в пунктах 1 и 2 статьи 5 настоящего Федерального закона  сведений государственных реестров сведениям, содержащимся в документах, представленных при государственной регистрации, сведения, указанные в пунктах 1 и 2  настоящей статьи, считаются достоверными до внесения в них соответствующих изменений.

Таким образом, при выборе балансового счета для открытия банковского счета юридическому лицу тип клиента в зависимости от видов осуществляемой им деятельности, в нашем понимании, определяется по итогам осуществления кредитной организации комплекса идентифицирующих мероприятий, проводимых, в том числе посредством анализа предоставленных клиентом при открытии банковского счета учредительных документов и сведений о своей деятельности (в том числе планируемой), изучения содержащихся в ЕГРЮЛ сведений о юридическом лице, включая сведения о кодах основного и дополнительных видах экономической деятельности.

Предложенный нами подход косвенно подтверждается разъяснения Банка России, приведенными в Письме от 21.03.2006г. № 18-1-2-6/331.

К юридическим лицам, на имущество которых их учредители имеют вещные права, относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия[9], а также учреждения[10]. К юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют корпоративные права, относятся корпоративные организации (пункт 3 статьи 48 ГК РФ).

Помимо этого, согласно пункту 1 статьи 50 ГК РФ юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации[11]).

В соответствии с пунктом 2 статьи 50 ГК РФ юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в организационно-правовых формах хозяйственных товариществ и обществ, крестьянских (фермерских) хозяйств[12], хозяйственных партнерств, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий. В свою очередь, пунктом 1 статьи 66 ГК РФ установлено, что хозяйственными товариществами и обществами признаются корпоративные коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.

Хозяйственные товарищества могут создаваться в организационно-правовой форме полного товарищества или товарищества на вере (коммандитного товарищества) (пункт 3 статьи 66 ГК РФ). Хозяйственные общества могут создаваться в организационно-правовой форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью (пункт 4 статьи 66 ГК РФ). Кроме того, корпоративной коммерческой организацией является производственный кооператив (артель) - добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов (пункт 1 статьи 106.1 ГК РФ).

Особенности правового положения кредитных организаций, страховых организаций, клиринговых организаций, специализированных финансовых обществ, специализированных обществ проектного финансирования, профессиональных участников рынка ценных бумаг, акционерных инвестиционных фондов, управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, негосударственных пенсионных фондов и иных некредитных финансовых организаций, акционерных обществ работников (народных предприятий), а также права и обязанности их участников определяются законами, регулирующими деятельность таких организаций. Об этом сказано в пункте 7 статьи 66 ГК РФ. Одновременно согласно части 1 статьи  76.1 Закона № 86-ФЗ некредитными финансовыми организациями в соответствии с настоящим Федеральным законом признаются лица, осуществляющие следующие виды деятельности: профессиональных участников рынка ценных бумаг; управляющих компаний инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда и негосударственного пенсионного фонда; специализированных депозитариев инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда и негосударственного пенсионного фонда; акционерных инвестиционных фондов;  клиринговую деятельность; деятельность по осуществлению функций центрального контрагента; деятельность организатора торговли; деятельность центрального депозитария; репозитарную деятельность; деятельность субъектов страхового дела;  негосударственных пенсионных фондов;  микрофинансовых организаций; кредитных потребительских кооперативов; жилищных накопительных кооперативов; бюро кредитных историй; актуарную деятельность; кредитных рейтинговых агентств; сельскохозяйственных кредитных потребительских кооперативов; ломбардов.

Действующим законодательством общеприменимое толкование понятия «финансовая организация» не установлено. Вместе с тем, такое толкование закреплено законодателем в Законе № 135-ФЗ в целях применения антимонопольного законодательства, а также в Законе № 209-ФЗ в целях регулирования отношений в сфере развития малого и среднего предпринимательства.

Так, в соответствии с  пунктом 6 статьи 4 Закона № 135-ФЗ в целях применения антимонопольного законодательства финансовая организация – это хозяйствующий субъект, оказывающий финансовые услуги[13], - кредитная организация, профессиональный участник рынка ценных бумаг, организатор торговли, клиринговая организация, микрофинансовая организация, кредитный потребительский кооператив, страховая организация, страховой брокер, общество взаимного страхования, негосударственный пенсионный фонд, управляющая компания инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов, негосударственных пенсионных фондов, специализированный депозитарий инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов, негосударственных пенсионных фондов, ломбард (финансовая организация, поднадзорная Банку России), лизинговая компания (иная финансовая организация, финансовая организация, не поднадзорная Банку России).

Наряду с этим, в целях применения Закона № 209-ФЗ финансовыми организациями признаются  профессиональный участник рынка ценных бумаг, клиринговая организация, управляющая компания инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда и негосударственного пенсионного фонда, специализированный депозитарий инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда и негосударственного пенсионного фонда, акционерный инвестиционный фонд, кредитная организация, страховая организация, негосударственный пенсионный фонд, организатор торговли, кредитный потребительский кооператив, микрофинансовая организация (пункт  6 статьи 3 Закона № 209-ФЗ).

Толкование понятия «финансовая организация», установленное Законом № 135-ФЗ, в нашем понимании, является более полным и точным, в связи с чем, на наш взгляд, оно может быть использовано в качестве «официального» при толковании и применении нормативных правовых актов в иных областях законодательства[14], в том числе нормативных актов Банка России.

ОКВЭД 2 для финансовой и страховой деятельности предусмотрены коды видов экономической деятельности по следующим группам:

- 64 «Деятельность по предоставлению финансовых услуг, кроме услуг по страхованию и пенсионному обеспечению» - эта группировка включает:  деятельность, связанную с получением и перераспределением финансовых средств, кроме средств, предназначенных для целей страхования, пенсионного обеспечения или обязательного социального страхования. Эта группировка не включает:  страхование и деятельность по негосударственному пенсионному обеспечению, код 65; обязательное социальное страхование и государственное пенсионное обеспечение, код 84.30[15];  управление имуществом, находящимся в государственной собственности, коды 68.2[16], 68.3[17];

- 65 «Страхование, перестрахование, деятельность негосударственных пенсионных фондов, кроме обязательного социального обеспечения» - эта группировка включает:  ежегодное страхование, а также правила страхования и реинвестирования для создания пакета финансовых активов для разрешения будущих претензий. Также содержит предоставление прямого страхования и перестрахования;

- 66 «Деятельность вспомогательная в сфере финансовых услуг и страхования» - эта группировка включает: предоставление услуг, являющихся составной частью или тесно связанных с деятельностью по финансовому посредничеству. Выделение группировок этого раздела основано на типах финансовых операций или привлеченных средств.

Отметим, что в Письме от 23.03.2013г. № 18-1-2-9/410 Банк России, отвечая на вопрос «Об отнесении организации к государственным при открытии счетов клиентам, об идентификации организации как финансовой или коммерческой в целях учета депозитов банком», указал следующее: «Что касается идентификации организации как финансовой или коммерческой, то всех клиентов, имеющих коды основной деятельности Общероссийского классификатора видов экономической деятельности (ОКВЭД[18]) с  65-го по 67-й раздела J «Финансовая деятельность»».

Некоммерческие организации, могут создаваться в организационно-правовых формах (пункт 3 статьи 50 ГК РФ): потребительских кооперативов[19], к которым относятся в том числе жилищные, жилищно-строительные и гаражные кооперативы, общества взаимного страхования, кредитные кооперативы, фонды проката, сельскохозяйственные потребительские кооперативы; общественных организаций[20], к которым относятся в том числе политические партии и созданные в качестве юридических лиц профессиональные союзы (профсоюзные организации), органы общественной самодеятельности, территориальные общественные самоуправления; общественных движений; ассоциаций (союзов)[21], к которым относятся в том числе некоммерческие партнерства, саморегулируемые организации, объединения работодателей, объединения профессиональных союзов, кооперативов и общественных организаций, торгово-промышленные палаты; товариществ собственников недвижимости[22], к которым относятся в том числе товарищества собственников жилья, садоводческие или огороднические некоммерческие товарищества; казачьих обществ, внесенных в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации; общин коренных малочисленных народов Российской Федерации; фондов[23], к которым относятся в том числе общественные и благотворительные фонды; учреждений[24], к которым относятся государственные учреждения (в том числе государственные академии наук), муниципальные учреждения и частные (в том числе общественные) учреждения; автономных некоммерческих организаций[25]; религиозных организаций; публично-правовых компаний; адвокатских палат[26]; адвокатских образований (являющихся юридическими лицами)[27]; государственных корпораций; нотариальных палат[28].

Принимая во внимание изложенное и руководствуясь пунктом 4.28 части II Положения № 579-П, на наш взгляд, в зависимости от подведомственности юридического лица (учредителей), в общем случае лицевые счета открываются:

- государственным[29] учреждениям и корпорациям - на балансовом счете 40503 «Некоммерческие организации»;

- муниципальным учреждениям – на балансовом счете 40603 «Некоммерческие организации»;

- потребительским кооперативам[30]; общественным организациям[31];общественным движениям; ассоциациям (союзам)[32]; казачьим обществам, внесенным в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации, общинам коренных малочисленных народов Российской Федерации, фондам; фондам[33]; религиозным организациям; публично-правовым компаниям; адвокатским палатам; адвокатским образованиям (являющимся юридическими лицами); нотариальным палатам; учреждениям, не относящихся к категории государственных и муниципальных; автономным некоммерческим организациям; товариществам собственников недвижимости[34] – на балансовом счете 40703 «Некоммерческие организации»;

- коммерческим организациям, не являющимся финансовыми организациями в толковании Закона № 135-ФЗ  – на балансовых счетах 40502 «Коммерческие организации», 40602 «Коммерческие организации», 40702 «Коммерческие организации»;

- коммерческим организациям, признаваемым финансовыми организациями в толковании Закона № 135-ФЗ (коды 64 – 66 основного вида экономической деятельности по  ОКВЭД2)– на балансовых счетах 40501 «Финансовые организации», 40601 «Финансовые организации», 40701 «Финансовые организации»;

- иностранным организациям и иностранным структурам без образования юридического лица  - на балансовом счете 40802 «Юридические лица – нерезиденты».

По вопросу 2.

Как отмечено выше, в соответствии с пунктом 4.28 части II Положения № 579-П предусмотрено следующее:

- организация, деятельность которой в основном связана с оказанием услуг финансового характера, относится к финансовым организациям. Счета финансовым организациям открываются на балансовых счетах второго порядка, имеющих соответствующие наименования;

- на балансовых счетах второго порядка «коммерческие организации» открывают счета организациям, основной целью деятельности которых является извлечение прибыли;

- организации, не имеющие в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли и не распределяющие полученную прибыль между участниками, относятся к некоммерческим. Счета таким организациям открываются на балансовых счетах второго порядка, имеющих соответствующие наименования.

Одновременно, пунктом 1.2  Инструкции № 153-И определено, что основанием для открытия счета является заключение договора счета соответствующего  вида и представление до открытия счета всех документов и сведений, определенных законодательством. Клиенту может быть открыто несколько счетов на основании одного договора счета соответствующего вида, если это предусмотрено договором, заключенным между банком и клиентом. Открытие счета завершается, а счет является открытым с внесением записи об открытии соответствующего лицевого счета в Книгу регистрации открытых счетов (пункт 1.3 Инструкции № 153-И).

По общему правилу, закрепленному  пунктом 1 статьи 432 ГК РФ, договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Предмет договора банковского счета определен пунктом 1 статьи 845 ГК РФ, в соответствии с которым по договору банковского счета банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету. При заключении договора банковского счета клиенту или указанному им лицу открывается счет в банке на условиях, согласованных сторонами (пункт 1 статьи 846 ГК РФ). В соответствии с пунктом 1 статьи 854 ГК РФ списание денежных средств со счета осуществляется банком на основании распоряжения клиента.

Таким образом, открытый клиенту в балансе Банка по договору банковского счета лицевой счет является элементом предмета такого договора.

Пункт 1 статьи 450 ГК РФ предусматривает, что изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами или договором. Кроме того, в силу пункта 4 статьи 450 ГК РФ сторона, которой ГК РФ, другими законами или договором предоставлено право на одностороннее изменение договора, должна при осуществлении этого права действовать добросовестно и разумно в пределах, предусмотренных ГК РФ, другими законами или договором. Вместе с тем, действующим гражданским законодательством  не закреплено право банка в одностороннем порядке изменять такое условие договора банковского счета, как номер счета клиента.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 30.04.2014г. по делу №А53-28330/2013 указал, что номер счета позволяет идентифицировать клиента, операции по нему, а также обеспечить учет движения денежных средств в соответствии с требованиями бухгалтерского учета в кредитных организациях. На основании положений статей 310, 450 ГК РФ одностороннее изменение номера счета законом не допускается.

ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от 20.07.2012г. по делу № А70-6356/2011 (Определением ВАС РФ от 21.11.2012г.  № ВАС-14733/12 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора данного Постановления), также сделав вывод о том, что одностороннее изменение номера счета законом не допускается, признал несостоятельным довод банка о том, что номер счета не является существенным условием договора и поэтому может быть изменен в одностороннем порядке, поскольку статьями 310, 450 ГК РФ запрещено одностороннее изменение любых условий договора, а не только существенных.

Таким образом, банк в одностороннем порядке не вправе изменять номер счета клиента, а также включать такое условие в договор банковского счета (Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 30.09.2015г.  по делу № А53-31309/2014 (Определением ВС РФ от 03.02.2016г. № 308-КГ15-18763 отказано в передаче дела в Судебную коллегию по экономическим спорам Верховного Суда РФ для пересмотра в порядке кассационного производства данного Постановления).

При этом, следует отметить позицию Банка России, изложенную в Письме от 21.03.2006г. № 18-1-2-6/331: переоформление счета, первоначально открытого на балансовом счете 40701, по причине неосуществления деятельности в качестве финансовой организации в течение длительного периода времени представляется нецелесообразным ввиду сохранения возможности осуществления такого рода деятельности в будущем.

Учитывая изложенное, в случае получения Банком информации об изменении вида деятельности, влекущего за собой смену балансового счета клиента, разрешение вопроса о необходимости открытия нового лицевого счета и внесения изменений в действующий договор банковского счета должно осуществляться по взаимному соглашению Банка и клиента.

Документы и литература.

1. ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ,  (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;

2. ЖК РФ – Жилищный кодекс Российской Федерации от 29.12.2004г. № 188-ФЗ;

3. Закон № 129-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 08.08.2001г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»;

4. Закон № 115-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 07.08.2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;

5. Закон № 86-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 10.07.2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»;

6. Закон № 135-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»;

7. Закон № 209-ФЗ - Федеральный закон от 24.07.2007г. № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации»;

8. Приказ ФНС России № ММВ-7-6/25@ - Приказ ФНС России от 25.01.2012г. № ММВ-7-6/25@ «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, предоставляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств»;

9. Положение № 579-П – Положение Банка России от 27.02.2017г. № 579-П «О Плане счетов бухгалтерского учета для кредитных организаций и порядке его применения»;

10. Положение № 499-П – Положение Банка России от 15.10.2015г. № 499-П «Об идентификации кредитными организациями клиентов, представителей клиента, выгодоприобретателей и бенефициарных владельцев в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;

11. Инструкция № 153-И  - Инструкция Банка России от 30.05.2014г. №  153-И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов»;

12. ОКВЭД 2 ОК 029-2014 (КДЕС Ред.2) - ОК 029-2014 (КДЕС Ред. 2). Общероссийский классификатор видов экономической деятельности, утвержден Приказом Росстандарта от 31.01.2014г. № 14-ст.

[34] За исключением денежных средств, подлежащих хранению на специальном счете в соответствии с нормами ЖК РФ.Глава А).

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki