Должен ли работодатель в отношении высококвалифицированных специалистов, указанных в пп 3 п. 1 ст. 13.2 Закона № 115-ФЗ («иные иностранные граждане») обеспечить выполнение условия о выплате заработной платы в размере не менее 750 000 рублей в расчете за

Мнение консультантов.

Исключение упоминания «иных иностранных работников» в пункте 1.4 статьи 13.2 Закона № 115-ФЗ не освобождает Банк от обязанности  обеспечить выполнение условия о выплате данной категории высококвалифицированных специалистов заработной платы в размере не менее семисот пятидесяти тысяч рублей в расчете за один квартал, в том числе в случаях, когда в связи с болезнью, пребыванием в отпуске без сохранения заработной платы или в связи с другими обстоятельствами за период указанного перерыва выплата работникам заработной платы не производилась либо производилась не в полном объеме.

Приведенное Банком в тексте вопроса понимание последствий исключения из нормы пункта 1.4 статьи 13.2 Закона № 115-ФЗ упоминания высококвалифицированных специалистов, указанных в подпункте 3 пункта 1 настоящей статьи («иные иностранные граждане»), ошибочно.

Обоснование мнения консультантов.

В силу статьи 11 ТК РФ на территории Российской Федерации правила, установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, распространяются на трудовые отношения с участием иностранных граждан, лиц без гражданства, организаций, созданных или учрежденных иностранными гражданами, лицами без гражданства либо с их участием, международных организаций и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими федеральными законами или международным договором Российской Федерации.

Особенности регулирования труда работников, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства установлены главой 50.1 ТК РФ. В частности, статьей 327.1 ТК РФ предусмотрено, что на трудовые отношения между работником, являющимся иностранным гражданином или лицом без гражданства, и работодателем распространяются правила, установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, за исключением случаев, в которых в соответствии с федеральными законами или международными договорами Российской Федерации трудовые отношения с работниками, являющимися иностранными гражданами или лицами без гражданства, регулируются иностранным правом. Трудовой договор между иностранным гражданином или лицом без гражданства и работодателем не может быть заключен, если в соответствии с федеральными законами или международными договорами Российской Федерации работодатель не вправе привлекать к трудовой деятельности работников, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства.

Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации, а также  отношения между иностранными гражданами, с одной стороны, и органами государственной власти, органами местного самоуправления, должностными лицами указанных органов, с другой стороны, возникающие в связи с пребыванием (проживанием) иностранных граждан в Российской Федерации и осуществлением ими на территории Российской Федерации трудовой, предпринимательской и иной деятельности, регулирует Закон № 115-ФЗ, согласно пункту 2 статьи 13 которого работодателем в соответствии с настоящим Федеральным законом является физическое или юридическое лицо, получившее в установленном порядке разрешение на привлечение и использование иностранных работников (за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей) и использующее труд иностранных работников на основании заключенных с ними трудовых договоров. В качестве работодателя может выступать, в том числе иностранный гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя. 

Особенности осуществления трудовой деятельности отдельными категориями иностранных граждан определяются статьями 13.2 – 13.7 настоящего Федерального закона (пункт 4.1 статьи 13 Закона № 115-ФЗ). В частности, особенности осуществления трудовой деятельности иностранными гражданами - высококвалифицированными специалистами установлены статьей 13.2 Закона № 115-ФЗ, согласно пункту 5 которой привлекать высококвалифицированных специалистов на условиях, установленных настоящей статьей, вправе в частности, работодатели или заказчики работ (услуг), являющиеся российскими коммерческими организациями (подпункт 1); не имеющие на момент подачи ходатайства о привлечении высококвалифицированных специалистов неисполненных постановлений о назначении административного наказания за нарушение режима пребывания (проживания) иностранных граждан в Российской Федерации или порядка осуществления ими трудовой деятельности на территории Российской Федерации (подпункт 2); в отношении которых на момент подачи ходатайства о привлечении высококвалифицированных специалистов не действует решение о запрете привлекать иностранных граждан к трудовой деятельности в Российской Федерации в качестве высококвалифицированных специалистов (подпункт 3).

В соответствии с пунктом 1 статьи 13.2 Закона № 115-ФЗ в целях настоящего Федерального закона высококвалифицированным специалистом признается иностранный гражданин, имеющий опыт работы, навыки или достижения в конкретной области деятельности, если условия привлечения его к трудовой деятельности в Российской Федерации предполагают получение им заработной платы (вознаграждения):

в размере не менее восьмидесяти трех тысяч пятисот рублей из расчета за один календарный месяц - для высококвалифицированных специалистов, являющихся научными работниками или преподавателями, в случае их приглашения для занятия научно-исследовательской или педагогической деятельностью по программам бакалавриата, программам специалитета, программам магистратуры, программам ординатуры, программам ассистентуры-стажировки, имеющим государственную аккредитацию, или по программам подготовки научных и научно-педагогических кадров в аспирантуре (адъюнктуре) образовательными организациями высшего образования, государственными академиями наук или их региональными отделениями, национальными исследовательскими центрами либо государственными научными центрами, а также для высококвалифицированных специалистов, привлеченных к трудовой деятельности резидентами промышленно-производственных, туристско-рекреационных, портовых особых экономических зон (за исключением индивидуальных предпринимателей), организациями, указанными в абзацах втором и третьем  подпункта 1 пункта 5 настоящей статьи, осуществляющими деятельность в области информационных технологий и получившими в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, документ о государственной аккредитации организации, осуществляющей деятельность в области информационных технологий (за исключением организаций, имеющих статус резидента технико-внедренческой особой экономической зоны) (подпункт 1);

в размере не менее чем пятьдесят восемь тысяч пятьсот рублей из расчета за один календарный месяц - для иностранных граждан, привлеченных к трудовой деятельности резидентами технико-внедренческой особой экономической зоны (за исключением индивидуальных предпринимателей) (подпункт 1.1);

в размере не менее чем один миллион рублей из расчета за один год (365 календарных дней) - для высококвалифицированных специалистов, являющихся медицинскими, педагогическими или научными работниками, в случае их приглашения для занятия соответствующей деятельностью на территории международного медицинского кластера (подпункт 1.2);

без учета требования к размеру заработной платы - для иностранных граждан, участвующих в реализации проекта «Сколково» в соответствии с Федеральным законом «Об инновационном центре «Сколково», а также иностранных граждан, участвующих в реализации проекта создания и обеспечения функционирования инновационного научно-технологического центра в соответствии с Федеральным законом «Об инновационных научно-технологических центрах и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (подпункт 2);

в размере не менее восьмидесяти трех тысяч пятисот рублей из расчета за один календарный месяц - для иностранных граждан, привлеченных к трудовой деятельности юридическими лицами, осуществляющими деятельность на территориях Республики Крым и города федерального значения Севастополя (подпункт 2.1);

без учета требования к размеру заработной платы - для иностранных граждан, привлеченных к трудовой деятельности юридическими лицами, осуществляющими деятельность по приоритетным направлениям развития федеральной территории «Сириус», по представлению органов публичной власти федеральной территории «Сириус» (подпункт 2.2);

в размере не менее семисот пятидесяти тысяч рублей из расчета за один квартал - для иных иностранных граждан (подпункт 3).

В целях контроля за соблюдением работодателями или заказчиками работ (услуг) условий привлечения и использования высококвалифицированных специалистов налоговые органы по запросу федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел предоставляют информацию о полученных высококвалифицированными специалистами суммах дохода (пункт 27 статьи 13.2 Закона № 115-ФЗ).

Кроме того, в силу абзаца первого пункта 13 статьи 13.2 Закона № 115-ФЗ работодатели и заказчики работ (услуг), указанные в пункте 5 настоящей статьи, обязаны ежеквартально не позднее последнего рабочего дня месяца, следующего за отчетным кварталом, уведомлять федеральный орган исполнительной власти в сфере внутренних дел или его уполномоченный территориальный орган об исполнении обязательств по выплате заработной платы (вознаграждения) высококвалифицированным специалистам.  Форма и порядок подачи указанного уведомления устанавливаются федеральным органом исполнительной власти в сфере внутренних дел.

Согласно пункту 1.4 статьи 13.2 Закона № 115-ФЗ при наличии перерыва в осуществлении трудовой деятельности в Российской Федерации высококвалифицированным специалистом, указанным в подпункте 1, 1.1 или 2.1 пункта 1 настоящей статьи, в связи с его болезнью, пребыванием в отпуске без сохранения заработной платы или другим обстоятельством, вследствие которого за период указанного перерыва выплата ему заработной платы не производилась либо производилась не в полном объеме, условие привлечения данного высококвалифицированного специалиста к трудовой деятельности в Российской Федерации в части размера получаемой им заработной платы считается соблюденным, если совокупная величина его заработной платы за три календарных месяца в течение отчетного периода составляет трехкратную сумму ежемесячного размера его заработной платы, установленного соответствующим подпунктом пункта 1 настоящей статьи.

Одновременно пунктом 26 статьи 13.2 Закона № 115-ФЗ предусмотрено, что работодатель или заказчик работ (услуг) не вправе в течение двух лет привлекать иностранных граждан к трудовой деятельности в Российской Федерации в качестве высококвалифицированных специалистов на условиях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, в случае, если данный работодатель или заказчик работ (услуг):

не исполнил принятых на себя обязательств перед высококвалифицированным специалистом, установленных в соответствии с настоящим Федеральным законом, или обязательств, вытекающих из условий трудового договора, заключенного с высококвалифицированным специалистом, либо им не были соблюдены существенные условия гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг), заключенного с высококвалифицированным специалистом (подпункт 1);

представил в федеральный орган исполнительной власти в сфере внутренних дел или его уполномоченный территориальный орган поддельные или подложные документы (подпункт 2);

не представил в налоговые органы по истечении шести месяцев, следующих за отчетным периодом, сведения об исчисленных, удержанных и о перечисленных суммах налога на доходы физических лиц в отношении высококвалифицированных специалистов либо в указанный срок представил в налоговые органы поддельные или подложные сведения об исчисленных, удержанных и о перечисленных суммах налога на доходы физических лиц в отношении высококвалифицированных специалистов (подпункт 3).

При выявлении одного из обстоятельств, указанных в подпунктах 1 – 3 пункта 26  настоящей статьи, федеральный орган исполнительной власти в сфере внутренних дел или его территориальный орган принимает решение о запрете соответствующему работодателю или заказчику работ (услуг) в течение двух лет привлекать иностранных граждан к трудовой деятельности в Российской Федерации в качестве высококвалифицированных специалистов. В случае обращения работодателя или заказчика работ (услуг), в отношении которых действует решение о запрете на привлечение иностранных граждан к трудовой деятельности в Российской Федерации в качестве высококвалифицированных специалистов, с заявлением о продлении срока действия разрешения на работу высококвалифицированному специалисту либо ходатайством о привлечении высококвалифицированного специалиста до истечения срока, указанного в абзаце первом настоящего пункта, федеральный орган исполнительной власти в сфере внутренних дел или его уполномоченный территориальный орган без рассмотрения указанного заявления либо ходатайства по существу в письменной форме уведомляет работодателя или заказчика работ (услуг) о дате, с которой он сможет обратиться с указанным заявлением либо ходатайством. Это предусмотрено пунктом 26.1 статьи 13.2 Закона № 115-ФЗ.

Текущие редакции подпункта 3 пункта 1 и пункта 1.4 статьи 13.2 Закона № 115-ФЗ действуют с 01.03.2024г. и введены Законом № 316-ФЗ (подпункты «а», «б» пункт 6 статьи 1, пункт 3 статьи 2 Закона № 316-ФЗ). Как сказано в  пояснительной записке  к Проекту Закона № 316-ФЗ^[1], «...изменение расчета уровня заработной платы (вознаграждения) ВКС с ежемесячного порядка на ежеквартальный обусловлено приведением к единообразию форм отчетности предоставляемых работодателем ВКС в ежеквартальном режиме в МВД России (уведомление об исполнении обязательств по выплате заработной платы (вознаграждения) ВКС (пункт 13 статьи 13.2 Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации") и ФНС России (направление формы расчета сумм налога на доходы физических лиц, исчисленных и удержанных налоговым агентом).

Также данная норма снизит риски случаев необоснованного привлечения работодателей к ответственности из-за имеющихся противоречий между миграционным законодательством и трудовым законодательством (в случае временного отсутствия работника) из-за непропорциональной выплаты заработной платы ВКС отработанному времени».

Следует отметить, что положения пункта 1.4 статьи 13.2 Закона № 115-ФЗ, как в действовавшей до внесения в него изменений Законом № 316-ФЗ, так и в текущей редакции, устанавливают специальное правило определения соблюдения  работодателем (заказчиком) условиям о минимально допустимом размере заработной платы в случае неоплачиваемых и частично оплачиваемых отсутствий только для тех категорий высококвалифицированных специалистов, для которых пунктом 1 настоящей статьи минимально допустимый размер получаемой заработной платы определен законодателем из расчета за календарный месяц.

С 01.03.2024г. в соответствии с изменениями, внесенными Законом № 316-ФЗ в подпункт 3 пункта 1 статьи 13.2 Закона № 115-ФЗ, для признания высококвалифицированным специалистами иностранных работников, не указанных в подпунктах 1 – 2.2 пункта 1 статьи 13.2 Закона № 115-ФЗ («иные иностранные работники»), размер получаемой ими заработной платы устанавливается в размере из расчета не за один календарный месяц, а за один квартал, и, как следствие, данная категория работников исключена из правила пункта 1.4 указанной статьи.

Вместе с тем, статьей 13.2 Закона № 115-ФЗ в редакции, действовавшей до внесения изменения Законом № 316-ФЗ, так и в текущей редакции предусмотрена обязанность работодателей (заказчиков) обеспечить выполнение обязательства по выплате заработной платы в установленных пунктом 1 настоящей статьи Закона № 115-ФЗ для соответствующей категории иностранных работников размерах, но не способ, которым обеспечивается выполнение этого обязательства.

Таким образом, исключение Законом № 316-ФЗ упоминания «иных иностранных работников» в пункте 1.4 статьи 13.2 Закона № 115-ФЗ не освобождает их работодателей (заказчиков) от обязанности обеспечить выполнение условия о  выплате данной категории высококвалифицированных специалистов заработной платы в размере не менее семисот пятидесяти тысяч рублей в расчете за один квартал, в том числе в случаях, когда в связи с болезнью, пребыванием в отпуске без сохранения заработной платы или в связи с другими обстоятельствами за период указанного перерыва выплата работникам заработной платы не производилась либо производилась не в полном объеме.

Учитывая изложенное, консультанты полагают ошибочным приведенное Банком в тексте вопроса понимание последствий исключения из нормы пункта 1.4 статьи 13.2 Закона № 115-ФЗ упоминания высококвалифицированных специалистов, указанных в подпункте 3 пункта 1 настоящей статьи («иные иностранные граждане»).

Документы и литература.

1.                  ТК РФ – Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001г. № 197-ФЗ;

2.                  Закон № 115-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 25.07.2002г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»;

3.                  Закон № 316-ФЗ - Федеральный закон от 10.07.2023г. № 316-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации».

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki