Главная / Консультации / Банковский аудит / Департамент банковского аудита по вопросу выкупа облигации по оферте стороннего эмитента.

Департамент банковского аудита по вопросу выкупа облигации по оферте стороннего эмитента.

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki

25.09.2009

Вопрос

В Учетной политике Банка для целей бухучета необходимо закрепить позицию Банка к выкупу облигаций по оферте стороннего эмитента.
1. Не противоречит ли юридическим нормам рассмотрение Банком выкупа облигаций по оферте как операции ПОГАШЕНИЯ облигаций при выполнении следующих условий:
- изначально Банк намерен погасить выкупаемые ценные бумаги в дату оферты;
- дата оферты известна заранее (дата оферты наступает ранее даты погашения);
- выкуп будет осуществляться по стоимости номинала;
- в оферте/проспекте имеется ограничение на перепродажу эмитентом ценных бумаг после выкупа (вопрос - не противоречит ли возможное указание такого условия законодательству).
2. Имеет ли Банк право/возможность предъявления иска в суд в случае не выполнения эмитентом обязательств при наличии верно оформленных документов?
3. Какие санкции применимы к Банку в случае признания выкупа ПОГАШЕНИЕМ и вторичной продажей эмитентом ранее выкупленных по оферте облигаций

Ответ

Мнение консультантов.

По нашему мнению, закрепление Учетной политикой Банка приведенного в тексте вопроса положения противоречит требованиям Положения № 302-П.

Банк вправе предъявить исковое требование к эмитенту в случае неисполнения последним обязательств по выкупу облигаций по публичной оферте в порядке, установленном в решении о выпуске соответствующих облигаций.

Мы не исключаем вероятности того, что надзорным органом в такой ситуации будут предъявлены также претензии о нарушении установленных принципов бухгалтерского учета ценных бумаг, влекущем искажение показателей финансовой отчетности Банка.

Обоснование мнения консультантов.

В соответствии с пунктом 1.3 Общей части Положения № 302-П кредитные организации разрабатывают и утверждают учетную политику в соответствии с установленными для кредитных организаций правилами бухгалтерского учета, иными нормативными актами Банка России.

В частности, в рамках учетной политики подлежит утверждению порядок проведения отдельных учетных операций, не противоречащих законодательству Российской Федерации, в том числе нормативным актам Банка России.

Установленные Банком России нормы в отношении учетной политики кредитной организации полностью согласуются с сформулированным в пункте 7 ПБУ 1/2008 Минфином РФ порядком: при формировании учетной политики организации по конкретному вопросу организации и ведения бухгалтерского учета осуществляют выбор одного способа из нескольких, допускаемых законодательством Российской Федерации и (или) нормативными правовыми актами по бухгалтерскому учету. Если по конкретному вопросу в нормативных правовых актах не установлены способы ведения бухгалтерского учета, то при формировании учетной политики осуществляется разработка организацией соответствующего способа, исходя из настоящего и иных положений по бухгалтерскому учету, а также Международных стандартов финансовой отчетности. При этом иные положения по бухгалтерскому учету применяются для разработки соответствующего способа в части аналогичных или связанных фактов хозяйственной деятельности, определений, условий признания и порядка оценки активов, обязательств, доходов и расходов.

При разработке учетной политики кредитные организации должны соблюдать приведенные в пункте 1.12 Общей части Положения № 302-П принципы, среди которых указаны такие как:

осторожность (подпункт 1.12.4) - активы и пассивы, доходы и расходы должны быть оценены и отражены в учете разумно, с достаточной степенью осторожности, чтобы не переносить уже существующие, потенциально угрожающие финансовому положению кредитной организации риски на следующие периоды. При этом учетная политика кредитной организации должна обеспечивать большую готовность к признанию в бухгалтерском учете расходов и обязательств, чем возможных доходов и активов, не допуская создания скрытых резервов (намеренное занижение активов или доходов и намеренное завышение обязательств или расходов).

приоритет содержания над формой (подпункт 1.12.8) - операции отражаются в соответствии с их экономической сущностью, а не с их юридической формой,

Пунктом 1.19 Общей части Положения № 302-П установлено, что в разделе «Операции с ценными бумагами» счета первого порядка открыты: по вложениям кредитных организаций в ценные бумаги - в зависимости от цели приобретения. При этом, учет операций с ценными бумагами ведется в соответствии с настоящими Правилами и нормативными актами Банка России, регулирующими данные вопросы.

В зависимости от цели приобретения долговые обязательства подлежат учету на балансовых счетах, которые соответствуют категориям финансовых активов (пункты 2.2-2.4 Приложения 11 к Положению № 302-П):

1. оцениваемые по справедливой стоимости через прибыль или убыток;

2. имеющиеся в наличии для продажи;

3. удерживаемые до погашения.

При этом, Банком России не предоставлено кредитным организациям право детализации критерия «цель приобретения» в рамках учетной политики. Следовательно, при понимании термина «погашение долгового обязательства» необходимо руководствоваться только теми нормами, которые установлены действующим законодательством или иными нормативными актами Банка России.

Особенности выпуска, обращения и погашения облигаций, требования к эмитенту установлены Законом № 39-ФЗ и изданными в соответствии с ним подзаконными актами, в частности, стандартами эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг[1] (далее по тексту – Стандарты).

Закон № 39-ФЗ не содержит ограничивающих положений в части досрочного исполнения эмитентом обусловленных облигацией обязательств. Напротив, согласно Стандартам:

- решением эмитента о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций может быть предусмотрена возможность их досрочного погашения по требованию владельцев облигаций и/или по усмотрению их эмитента. Решением о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций, предусматривающим возможность досрочного погашения облигаций, должны быть определены стоимость такого досрочного погашения или порядок ее определения (пункт 6.2.26. Стандартов).

- решением эмитента о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций может быть предусмотрена возможность приобретения облигаций эмитентом по соглашению с их владельцами и/или по требованию владельцев облигаций с возможностью их последующего обращения (пункт 6.2.32. Стандартов).

То есть Стандарты предусматривают два способа досрочного исполнения эмитентом обязательств перед владельцами облигаций:

- досрочное погашение по требованию владельцев или по усмотрению эмитента

- приобретение облигаций эмитентом по соглашению с владельцами или по требованию владельцев.

При этом устанавливаются различные требования к положениям, подлежащим закреплению в решениях о выпуске облигаций с досрочным погашением и с возможностью приобретения эмитентом. Основным различием является невозможность/возможность дальнейшего обращения облигаций после досрочного исполнения обязательств эмитентом указанными способами, соответственно. Так, согласно пункту 6.2.28 Стандартов погашенные досрочно облигации не могут быть вновь пущены в обращение. При этом и условие о досрочном погашении облигаций по решению эмитента и о выкупе с возможностью дальнейшего обращения является публичной офертой.

На основании вышеизложенного мы считаем, что приведенные в тексте вопроса положения расширяют понятие термина «погашение», включая в него досрочный выкуп должником своего долгового обязательства, что противоречит нормам действующего законодательства, регулирующего деятельность на рынке ценных бумаг.

Утверждение рассматриваемых положений в рамках учетной политики, на наш взгляд, приведет к нарушению порядка формирования учетной политики, установленного Положением № 302-П.

Согласно пункту 6.2.10 Стандартов, порядок обращения с требованием к эмитенту, лицам, несущим солидарную или субсидиарную ответственность по обязательствам эмитента в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения эмитентом обязательств по облигациям, а также порядок обращения с иском в суд или арбитражный суд (подведомственность и срок исковой давности) подлежит обязательному раскрытию в решении о выпуске. В случае, если эмитент возложил обязанность по раскрытию указанной информации на иное юридическое лицо, в решении о выпуске должны быть указаны наименование этого лица и место его нахождения.

Приложением 11 предусмотрено право кредитных организаций на формирование трех видов портфелей ценных бумаг, в зависимости от целей приобретения, то есть от управленческого решения, принятого кредитной организацией:

-оцениваемых по справедливой стоимости через прибыль или убыток;

- предназначенных для перепродажи;

- удерживаемых до погашения.

Признание Банком выкупа «ПОГАШЕНИЕМ» приведет к тому, что если приобретенные долговые обязательства будут учтены на балансовых счетах по учету долговых обязательств, удерживаемых до погашения, и Банк воспользуется офертой по досрочному выкупу, возникает ситуация, изложенная в пункте 2.4 Приложения 11 (изменение намерений в отношении приобретенных ценных бумаг).

На наш взгляд, условия[2], перечисленные в пункте 2.4, в рассматриваемой ситуации не будут соблюдены, следовательно, у Банка возникает обязанность переклассифицировать все долговые обязательства, удерживаемые до погашения, в категорию «имеющиеся в наличии для продажи» с переносом на соответствующие балансовые счета второго порядка и запретом формировать категорию «долговые обязательства, удерживаемые до погашения» в течение двух лет, следующих за годом такой переклассификации.

Кроме того, мы не исключаем вероятности того, что надзорным органом в такой ситуации будут предъявлены также претензии о нарушении установленных принципов бухгалтерского учета ценных бумаг, влекущем искажение показателей финансовой отчетности Банка.

Документы и литература.

Положение № 302-П – Положение Банка России от 26.03.2007г. № 302-П «О правилах ведения бухгалтерского учёта в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации»;
Положение ФСФР № 07-102/пз-н – Положение о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг, утвержденное Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 09.10.2007г. № 07-102/пз-н;
Стандарты – стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденные Приказом ФСФР от 25.01.2007г. № 07-4/пз-н «Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг»;
ПБУ 1/2008 – Положение по бухгалтерскому учёту «Учетная политика организации», утверждённое Приказом Министерства Финансов Российской Федерации от 06.10.2008 г. № 106н.

[1] Стандарты регулируют эмиссию акций, опционов эмитента, российских депозитарных расписок и облигаций юридических лиц, а также порядок регистрации проспектов указанных ценных бумаг (пункт 1.1 Стандартов).

[2] При изменении намерений или возможностей кредитной организации предоставлено право переклассифицировать долговые обязательства портфеля «удерживаемые до погашения» в портфель «имеющиеся в наличии для перепродажи», только при одновременном соблюдении следующих условий:

- в результате события, которое произошло по не зависящим от кредитной организации причинам (носило чрезвычайный характер и не могло быть обоснованно предвосхищено кредитной организацией);

- в целях реализации менее чем за 3 месяца до срока погашения;

- в целях реализации в объеме, незначительном по отношению к общей стоимости долговых обязательств «удерживаемых до погашения». Критерии существенности (значительности объема) утверждаются в учетной политике кредитной организации.

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki

Назад в раздел