Главная / Консультации / Банковский аудит / Департамент банковского аудита по вопросу налоговых рисков при применении клиентом схем кредитования
Департамент банковского аудита по вопросу налоговых рисков при применении клиентом схем кредитования
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki
01.09.2008
Вопрос
Клиент Банка в целях оптимизации налогообложения и в соответствии со ст.269 Налогового кодекса ч.2[i], применяет схему взятия двух и более одинаковых кредитов в рамках одного кредитного лимита в один отчетный период. При этом указанные договора заключаются практически в один день и имеют одинаковые условия кредитования.Просим дать заключение по возникающим налоговым рискам предприятия, способным повлечь за собой ухудшение его финансового состояния от применения вышеприведенной схемы.Сумма и валюта лимита Лимит кредитования в размере 110 000 000 рублей РФ с возможностью получения кредитных средств двумя кредитными договорами:Кредит №1 – 55 000 000 рублей РФ;Кредит №2 – 55 000 000 рублей РФВид кредита КредитСрок 365 днейСтоимостные условия 1. Процентная ставка – 13,25% годовых;2. Комиссия за выдачу кредита – 0,25% от суммы кредитаОбеспечение По всем кредитам:1.Поручительство компании А;По кредиту № 12. Залог основных средств (технологическое оборудование), принадлежащих на праве собственности Заемщику. По кредиту №23. Залог основных средств (технологическое оборудование), принадлежащих на праве собственности Заемщику. Таким образом выдача банком вместо одного кредита одновременно двух кредитов на указанных условиях в течение одного месяца, позволит клиенту отнести их к сопоставимым кредитам и уменьшит налогооблагаемую базу предприятия на всю сумму уплаченных процентов по ставке 13,25 % .
Клиент Банка в целях оптимизации налогообложения и в соответствии со ст.269 Налогового кодекса ч.2[i], применяет схему взятия двух и более одинаковых кредитов в рамках одного кредитного лимита в один отчетный период. При этом указанные договора заключаются практически в один день и имеют одинаковые условия кредитования.Просим дать заключение по возникающим налоговым рискам предприятия, способным повлечь за собой ухудшение его финансового состояния от применения вышеприведенной схемы.Сумма и валюта лимита Лимит кредитования в размере 110 000 000 рублей РФ с возможностью получения кредитных средств двумя кредитными договорами:Кредит №1 – 55 000 000 рублей РФ;Кредит №2 – 55 000 000 рублей РФВид кредита КредитСрок 365 днейСтоимостные условия 1. Процентная ставка – 13,25% годовых;2. Комиссия за выдачу кредита – 0,25% от суммы кредитаОбеспечение По всем кредитам:1.Поручительство компании А;По кредиту № 12. Залог основных средств (технологическое оборудование), принадлежащих на праве собственности Заемщику. По кредиту №23. Залог основных средств (технологическое оборудование), принадлежащих на праве собственности Заемщику. Таким образом выдача банком вместо одного кредита одновременно двух кредитов на указанных условиях в течение одного месяца, позволит клиенту отнести их к сопоставимым кредитам и уменьшит налогооблагаемую базу предприятия на всю сумму уплаченных процентов по ставке 13,25 % .
Ответ
Мнение консультантов.
Приведенная в тексте вопроса схема влечет риск предъявления налоговыми органами заемщику претензии о необоснованном занижении налоговой базы по налогу на прибыль.
Банку следует учесть при формировании профессионального суждения о качестве ссудной задолженности указанного заемщика, в части оценки финансового положения, возможные негативные последствия применения заемщиком указанной в тексте вопроса схемы.
Обоснование мнения консультантов.
Из текста вопроса консультантами сделан вывод, что предоставление денежных средств заемщику осуществляется оформлением отдельных кредитных договоров в рамках генерального (рамочного) соглашения о кредитовании под «лимит выдачи».
В числе факторов, рекомендованных принимать во внимание Банком России (Письмо от 26.05.2008г. № 15-1-3-11/2536[1]) при вынесении профессионального суждения о качестве ссуды и размере резерва, требуемого к формированию, в соответствии с нормами Положения № 254-П, указано наличие фактов, свидетельствующих об ухудшении или указывающих на ухудшение финансового положения заемщика – юридического лица (не кредитной организации) в отсутствие негативной информации об общей финансовой устойчивости заемщика – юридического лица и о качестве обслуживания им долга (пункт 4).
По нашему мнению, в рассматриваемой ситуации существует риск квалификации налоговыми органами используемого сторонами порядка выдачи денежных средств в качестве «схемы оптимизации налогообложения». При этом рассматриваемые операции налоговыми органами будут расценены в качестве одного кредита, предоставление которого осуществлено частями. Следствием такой квалификации сделок явится предъявление налоговыми органами претензий к заемщику по вопросу умышленного искажения экономического смысла операций с целью получения необоснованных налоговых выгод, занижения налоговой базы по налогу на прибыль.
Конкретные выводы могут быть сделаны лишь при детальном изучении условий генерального (рамочного) соглашения).
Одновременно, обращаем внимание Банка.
С целью выявления возможных схем оптимизации налогообложения прибыли в отношении указанного заемщика фискальными органами может быть проведен сопоставительный анализ условий соглашений (договоров) о предоставлении денежных средств на условиях «под лимит выдачи», заключенных с иными заемщиками Банка, и условий соглашений, заключаемых с указанным в тексте вопроса заемщиком.
В случае, если заемщик использует приведенную в тексте вопроса схему систематически, кредиты иным заемщикам Банка предоставляются в ином порядке (например, отдельные кредитные договоры на каждый транш не оформляются) налоговый риск существенно возрастет.
Позиция арбитров в случае судебных разбирательств с налоговыми органами будет формироваться с учетом следующего.
Согласно пункту 3 Постановления ВАС РФ № 53 налоговая выгода[2] может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера).
В Пункте 2 Постановления ВАС РФ № 53 пояснено следующее:
«В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия налоговым органом оспариваемого акта, возлагается на этот орган.
В связи с этим при рассмотрении в арбитражном суде налогового спора налоговым органом могут быть представлены в суд доказательства необоснованного возникновения у налогоплательщика налоговой выгоды. Эти доказательства, как и доказательства, представленные налогоплательщиком, подлежат исследованию в судебном заседании согласно требованиям статьи 162 АПК РФ и оценке арбитражным судом в совокупности и взаимосвязи с учетом положений статьи 71 АПК РФ.»
В последнем абзаце пункта 5 Постановления ВАС РФ № 53 судам рекомендовано в случае наличия особых форм расчетов и сроков платежей, свидетельствующих о групповой согласованности операций, исследовать, обусловлены ли они разумными экономическими или иными причинами (деловыми целями).
При этом следует принимать во внимание, что «судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики. В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданны, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, - достоверны.» (пункт 1 Постановления ВАС РФ № 53)
Если суд на основании оценки представленных налоговым органом и налогоплательщиком доказательств придет к выводу о том, что налогоплательщик для целей налогообложения учел операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом, суд определяет объем прав и обязанностей налогоплательщика, исходя из подлинного экономического содержания соответствующей операции (пункт 7 Постановления ВАС РФ № 53). Признание судом налоговой выгоды необоснованной влечет отказ в удовлетворении требований налогоплательщиков, связанных с ее получением (пункт 11 Постановления ВАС РФ № 53).
По нашему мнению, в сложившейся ситуации заемщику необходимо подготовить весомые аргументы в защиту своей позиции о квалификации денежных средств, полученных по отдельным кредитным договорам в рамках одного кредитного лимита.
Учитывая рекомендации Банка России, изложенные в Письме от 26.05.2008г. № 15-1-3-11/2536, при вынесении Банком профессионального суждения о качестве ссуды указанного в тексте вопроса заемщика целесообразно учесть вероятность предъявления налоговыми органами претензии о необоснованном занижении налоговой базы по налогу на прибыль.
Обращаем внимание Банка.
Согласно пункту 1 статьи 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное НКРФ не предусмотрено.
Кредитом в соответствии с пунктом 1 статьи 819 ГК РФ признается соглашение банка или иной кредитной организации (кредитор) и заемщиком, по которому кредитор обязуется предоставить денежные средства заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.
Порядок предоставления кредитов банками является областью регулирования банковского законодательства[3]. Одним из способов предоставления кредитов согласно пункту 2.2 Положения № 54-П является открытие кредитной линии, т.е. заключение соглашения (договора), на основании которого заемщик приобретает право на получение и использование в течение обусловленного срока денежных средств, при соблюдении одного из следующих условий:
- общая сумма предоставленных клиенту - заемщику денежных средств не превышает максимального лимита, определенного в соглашении (договоре) - кредитование под «лимит выдачи»;
- в период действия соглашения (договора) размер единовременной задолженности клиента - заемщика не превышает установленного ему данным соглашением (договором) лимита - кредитование под «лимит задолженности».
Условия и порядок открытия клиенту - заемщику кредитной линии определяются сторонами либо в специальном генеральном (рамочном) соглашении (договоре), либо непосредственно в договоре на предоставление (размещение) денежных средств.
Документы и литература.
1. ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994 г. № 51-ФЗ, (ч.II) от 26.01.1996 г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001 г. № 146-ФЗ;
2. НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации (ч.I) от 31.07.98г. № 146-ФЗ и (ч.II) от 05.08.2000г. № 117-ФЗ;
3. Положение № 54-П – Положение Банка России от 31.08.98г. № 54-П «О порядке предоставления (размещения) кредитными организациями денежных средств и их возврата (погашения)»;
4. Постановление ВАС РФ № 53 – Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006г. № 52 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды».
[1] Текст разъяснений доведен до сведения кредитных организаций курирующими территориальными отделениями Банка России.
[2] Под налоговой выгодой для целей Постановления ВАС РФ № 53 понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета (пункт 1 Постановления ВАС № 53).
[3] статья 57 Закона № 86-ФЗ
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki
Назад в раздел