Главная / Консультации / Банковский аудит / Департамент банковского аудита по вопросам обложения налогом на добавленную стоимость услуг банка

Департамент банковского аудита по вопросам обложения налогом на добавленную стоимость услуг банка

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki

23.01.2009

Вопрос

Банк планирует предоставлять своим корпоративным клиентам в рамках договоров на расчетно-кассовое обслуживание специализированную услугу «Расчетный центр клиента» для более эффективного расчетного обслуживания головной компании клиента и ее дочерних (зависимых) обществ, при этом Банком будет взиматься Вознаграждение за оказание этой услуги по нижеследующим тарифам.
Просим вас дать заключение: следует ли облагать НДС комиссионное вознаграждение, взимаемое Банком по вышеприведенным тарифам в рамках оказания специализированной услуги, или комиссионное вознаграждение не подлежит обложению НДС, поскольку в соответствии с пп. 3 п. 3 ст.149 НК РФ освобождается от налогообложения НДС осуществление банками банковских операций.

Ответ

Раздел 6. ПРЕДОСТАВЛЕНИЕ специализированной расчетной услуги РЦК с использованием системы обмена электронными документами «Банк-Клиент»/«Интернет-Банкинг»
6.1.	Подключение к программному модулю «Расчетный центр клиента» для Головной компании	взимается на дату оказания услуги
6.2.	Подключение дополнительных дочерних (зависимых) обществ по заявлению Головной компании к программному модулю «Расчетный центр клиента»	взимается на дату оказания услуги
6.3.	Предоставление Головной компании расширенной выписки по счетам дочерних (зависимых) обществ: - за первые 55 счетов; - более 55 счетов	взимается ежемесячно в последний рабочий день месяца за каждый счет
6.4.	Предоставление услуги по обмену электронными документами между Головной компанией и дочерними (зависимыми) обществами для акцепта платежа	взимается ежемесячно за каждый счет в последний рабочий день месяца
6.5.	Предоставление услуги по обмену электронными документами между Головной компанией и дочерними (зависимыми) обществами в рамках осуществления бюджетного контроля над дочерними (зависимыми) обществами	взимается ежемесячно за каждый счет в последний рабочий день месяца
Примечание к разделу 6: для оказания услуги «Расчетный центр клиента» необходимо установить систему «Банк-Клиент»/ «Интернет-Банкинг», разработанную ООО «БИФИТ». Вознаграждение за предоставление услуги «Банк-Клиент»/ «Интернет-Банкинг» взимается в соответствии с разделом 5 настоящих Тарифов.

Мнение консультантов.

Рассматриваемые услуги, по нашему мнению, подлежат обложению налогом на добавленную стоимость, и в случае, если Банк примет решение о том, что услуги не облагаются налогом на добавленную стоимость, консультанты не исключают вероятности непризнания налоговыми органами указанной специализированной услуги, не подлежащей обложению налогом на добавленную стоимость на основании подпункта 3 пункта 3 статьи 149 НК РФ.

В то же время, по нашему мнению, есть определенный шанс в том, чтобы квалифицировать услуги, перечисленные выше, как операции, осуществляемые организациями, обеспечивающими информационное и технологическое взаимодействие между участниками расчетов, которые не подлежат налогообложению в соответствии с подпунктом 4 пункта 3 статьи 149 НК РФ.

Наряду с этим, консультанты также не могут исключить возможности споров с налоговыми органами и необходимости доказывать в судебном порядке правомерность такой позиции.

Обоснование мнения консультантов.

На основании подпункта 3 пункта 3 статьи 149 НК РФ не подлежит обложению налогом на добавленную стоимость (далее по тексту – НДС) на территории Российской Федерации осуществление банками банковских операций (за исключением инкассации), в том числе:

открытие и ведение банковских счетов организаций и физических лиц, в том числе банковских счетов, служащих для расчетов по банковским картам, а также операции, связанные с обслуживанием банковских карт;
осуществление расчетов по поручению организаций и физических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;
оказание услуг, связанных с установкой и эксплуатацией системы «клиент-банк», включая предоставление программного обеспечения и обучение обслуживающего указанную систему персонала.

По мнению Минфина России, изложенному в письме от 08.07.2005г. № 03-04-11/141, на основании подпункта 3 пункта 3 статьи 149 НК РФ не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) только те банковские операции (за исключением инкассации), которые предусмотрены статьей 5 Закона № 395-1. В частности, оказываемые банком услуги, связанные с предоставлением кредита (подготовка документов при первичном оформлении кредита, сбор документов, подготовка заключений на выдачу кредита, подготовка договоров и обеспечительной документации, изменение первоначальных условий договора по кредиту и кредитной линии), не включены в перечень банковских услуг, освобождаемых от налогообложения НДС, поэтому такие услуги следует облагать этим налогом в общеустановленном порядке.

Подпунктом 3 части первой статьи 5 Закона № 395-1 установлено, что к числу банковских операций относятся открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.

Открытие и ведение банковского счета регулируется нормами Главы 45 «Банковский счет» ГК РФ. Согласно статье 845 ГК РФ по договору банковского счета банк обязуется принимать и зачислять денежные средства, поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету, а в силу статьи 851 ГК РФ в случаях, предусмотренных договором банковского счета, клиент оплачивает услуги банка по совершению операций с денежными средствами, находящимися на счете.

Иными словами, из приведенной формулировки видно, что предметом договора банковского счета является открытие кредитной организацией клиенту банковского счета определенного вида и оказание услуг по проведению по нему расчетных операций, характерных для счета данного вида, в том числе кассовых операций.

Поскольку предмет договора банковского счета включает в себя и кассовое обслуживание кредитной организацией владельца счета, эти договоры часто называют договорами на расчетно-кассовое обслуживание.

Легального определения понятия «расчеты» действующее российское законодательство не содержит. Если проанализировать случаи употребления данного понятия в различных нормативных актах, то можно сделать вывод, что под расчетами понимается передача (перечисление) денежных средств во исполнение частно-правовых или публично-правовых обязательств, а также перечисление денежных средств их «владельцами» на другие свои счета.

При этом в данном случае понятие «обязательство» употребляется в значении любого (а не только гражданско-правового) правоотношения, предметом которого являются денежные средства. В таком значении это понятие используется и в Бюджетном кодексе РФ, и в Налоговом кодексе РФ.

Таким образом, действия по передаче (перечислению) денежных средств могут обозначаться терминами «осуществление расчетов» или «осуществление платежа».

Осуществление безналичных расчетов между юридическими лицами в валюте Российской Федерации и на ее территории в формах, предусмотренных законодательством, определение форматов, порядок заполнения и оформления используемых расчетных документов, установление правил проведения расчетных операций регулируется Положением № 2-П.

Безналичные расчеты осуществляются через кредитные организации (филиалы) и/или Банк России по счетам, открытым на основании договора банковского счета или договора корреспондентского счета (субсчета) (далее - в зависимости от необходимости - счета или счет), если иное не установлено законодательством и не обусловлено используемой формой расчетов.

Списание денежных средств со счета осуществляется по распоряжению его владельца или без распоряжения владельца счета в случаях, предусмотренных законодательством и/или договором между банком и клиентом.

Согласно пункту 1.4. Положения № 2-П в рамках форм безналичных расчетов в качестве участников расчетов рассматриваются плательщики и получатели средств (взыскатели), а также обслуживающие их банки и банки-корреспонденты.

Исходя из текста вопроса, в комплекс специализированной расчетной услуги Расчетного центра клиентов (далее по тексту – РЦК) с использованием системы обмена электронными документами «Банк-Клиент»/»Интернет-Банкинг», которую Банк предполагает оказывать в рамках договоров на расчетно-кассовое обслуживание (которые, как указано выше, более корректно называть договорами банковского счета), включены услуги:

Подключение к программному модулю «РЦК» для Головной компании;
Подключение дополнительных дочерних (зависимых) обществ по заявлению Головной компании к программному модулю «РЦК»;

3. Предоставление Головной компании расширенной выписки по счетам дочерних (зависимых) обществ (в зависимости от количества счетов);

Предоставление услуги по обмену электронными документами между Головной компанией и дочерними (зависимыми) обществами для акцепта платежа;
Предоставление услуги по обмену электронными документами между Головной компанией и дочерними (зависимыми) обществами в рамках осуществления бюджетного контроля над дочерними (зависимыми) обществами

На основании вышеизложенного консультанты могут только предположить, что указанная специализированная услуга:

· носит дополнительный характер, по отношению к обычно проводимому расчетно-кассовому обслуживанию клиента, тем самым расширяя спектр услуг, оказываемый Банком отдельным клиентам;

· не является необходимой для осуществления расчетного обслуживания в «чистом» виде.

Так, например, в рамках обычного расчетного обслуживания Банк, в соответствии с заключенным договором банковского счета, обязан, если это предусмотрено договором банковского счета, предоставлять выписки по счетам владельцу счета - дочернему (зависимому) обществу, но не его Головной компании.

Предоставление же Банком расширенной выписки по счету дочернего (зависимого) общества Головной компании является одним из инструментов финансового контроля, применяемых Головной компанией, наряду и с услугой по обмену электронными документами между Головной компанией и дочерними (зависимыми) обществами для акцепта платежа, а также в рамках осуществления бюджетного контроля над дочерними (зависимыми) обществами.

Соответственно, подключение к программному модулю «РЦК» Головной компании и дополнительных дочерних (зависимых) обществ является техническим инструментом (информационным контуром), необходимым только для осуществления указанных выше услуг.

Иными словами, подключение к системе «РЦК» и пользование специализированной услугой предоставляет возможность обеспечить:

обслуживание крупных корпоративных клиентов Банка на более высоком уровне;
Головной компании - оперативное управление расчетными счетами, и шире – финансами, дочерних (зависимых) обществ.

При этом Банк принимает на себя обеспечение выполнения части управленческих функций Головной компании, путем проведениям на возмездной основе иных, не запрещенных законодательно, видов деятельности, не обусловленных осуществлением банковских операций.

В связи с этим консультанты считают, что рассматриваемые услуги подлежат обложению налогом на добавленную стоимость.

В случае, если Банк примет решение не облагать рассматриваемые услуги НДС, консультанты не исключают вероятности признания налоговыми органами указанной специализированной услуги, неподпадающей под действие подпункта 3 пункта 3 статьи 149 НК РФ.

Наряду с этим, на основании подпункта 4 пункта 3 статьи 149 НК РФ, также не подлежат обложению НДС операции, осуществляемые организациями, обеспечивающими информационное и технологическое взаимодействие между участниками расчетов, .

Право осуществления кредитными организациями оказания консультационных и информационных услуг, помимо перечисленных в части первой статьи 5 банковских операций, закреплено статьей 5 Закона № 395-1 (пункт 7 абзаца 12).

Однако, понятия «операции, осуществляемые организациями, обеспечивающими информационное и технологическое взаимодействие между участниками расчетов», «консультационные и информационные услуги» не раскрываются ни в НК РФ, ни в Законе № 395-1.

Согласно пункту 1 статьи 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ.

В связи с этим, налогоплательщик вправе использовать понятия и термины, содержащиеся в иных законодательных актах.

Действующее законодательство также не содержит общего определения понятия «информационные услуги», но статья 2 Закона № 85-ФЗ толкует понятие информационных услуг как действия субъектов (собственников и владельцев) по обеспечению пользователей информационными продуктами. Субъектами правового регулирования в сфере информатизации выступают, в том числе, организации, являющиеся собственниками (владельцами) информации, - информационные центры, фонды, агентства, библиотеки, архивы, музеи и т.д.

Из норм Закона № 24-ФЗ следует, что под информацией понимются сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах независимо от формы их представления (Закон № 24-ФЗ).

Оказание информационных услуг не требует специальных разрешений и лицензирования и может осуществляться как специализирующимися на этом организациями, так и в качестве сопутствующих услуг.

По нашему мнению, есть определенный шанс в том, чтобы квалифицировать услуги, перечисленные выше, как операции, осуществляемые организациями, обеспечивающими информационное и технологическое взаимодействие между участниками расчетов, которые не подлежат налогообложению в соответствии с подпунктом 4 пункта 3 статьи 149 НК РФ.

В настоящее время мнение специалистов финансового ведомства и/или налоговых органов, а также арбитражная практика, по рассматриваемому вопросу не сформированы.

Напоминаем, что, выбирая тот или иной вариант поведения в такой ситуации, налогоплательщик должен учитывать все возможные последствия своих действий, в том числе негативные. Несоответствие его подхода к решению какого-либо вопроса позиции налогового органа по этому же вопросу может привести к конфликту с последним, который нередко заканчивается судебным разбирательством. В то же время налогоплательщик вправе обжаловать акты налоговых органов, действия или бездействие их должностных лиц, если они, по его мнению, нарушают его права (статьи 137, 138 НК РФ).

Кроме того, считаем необходимым обратить внимание Банка на нормы статьи 857 ГК РФ, согласно которой:

банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте (пункт 1);
cведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям, а также представлены в бюро кредитных историй на основаниях и в порядке, которые предусмотрены законом. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и порядке, которые предусмотрены законом (пункт 2);
в случае разглашения банком сведений, составляющих банковскую тайну, клиент, права которого нарушены, вправе потребовать от банка возмещения причиненных убытков (пункт 3).

Статьей 26 Закона № 395-1 (абзац 2) также установлено, что справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кредитной организацией им самим, судам и арбитражным судам (судьям), Счетной палате Российской Федерации, налоговым органам, таможенным органам Российской Федерации и органам принудительного исполнения судебных актов, актов других органов и должностных лиц в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности, а при наличии согласия руководителя следственного органа - органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.

Следовательно, предоставление Головной компании выписки по расчетному счету дочерней (зависимой) организации, по крайней мере - без согласия последней, противоречит действующему законодательству.

Документы и литература.

НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации (ч.II) от 05.08.2000г. № 117-ФЗ;
Закон № 395-1 – Федеральный закон от 02.12.1990г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»;
Закон № 85-ФЗ - Федеральный закон от 04.07.1996г. № 85-ФЗ «Об участии в международном информационном обмене»;
Закон № 24-ФЗ - Федеральный закон от 20.02.1995г. № 24-ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации»;
Положение № 2-П – Положение Банка России от 03.10.2002г. № 2-П «О безналичных расчётах в Российской Федерации».

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki

Назад в раздел