Департамент банковского аудита об учете эмитированных НКО акций на счетах Депо

1.

Выпуск бездокументарных акций не может, по определению, входить или не входить в понятие «вещное право».

2.

Акции, эмитированные и размещенные НКО, подлежат учету по дебету счета 98000 и кредиту счета 98040.

3.

НКО может заключить депозитарный договор с акционером при наличии согласия на то последнего и независимо от условий, указанных в пункте 3 текста вопроса.  

1.

По мнению консультантов, исходя из норм, установленных законодателем в ГК РФ и Законе № 39-ФЗ, ставить вопрос о том, что входит или не входит выпуск бездокументарных акций в понятие вещное право, не совсем корректно.

 

По своей сути, вещное право это «правовые нормы, регулирующие имущественные отношения, права на имущество (вещи). Вещное право дает основание имеющему его лицу действовать в отношении имущества, не прибегая к согласию и поддержке других лиц. Объектом вещного права является конкретная вещь»[1].

По совокупности положений пункта 1 статьи 142 и статьи 143 ГК РФ акция, которая является одним из видов ценных бумаг, удостоверяет с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при ее предъявлении.

 

Статьей 2 Закона № 39-ФЗ, который регулирует отношения, возникающие при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг независимо от типа эмитента, при обращении иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных федеральными законами, а также особенности создания и деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, определены следующие основные понятия:

«Акция - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция является именной ценной бумагой.

 

В рассматриваемой ситуации НКО является эмитентом акций, лицом, осуществившим размещение акций, а АКБ «ХХХБАНК» (далее по тексту – АКБ), оплативший приобретение акций, эмитированных НКО – владельцем, собственником  этих акций. Никакого права, в том числе – вещного, на акции у НКО нет и быть не может, так как НКО произвела в результате размещения акций их отчуждение владельцу (АКБ) и получила в результате этого денежные средства, которые учтены в уставном капитале.

ГК РФ закрепляет понятие вещного права лиц, не являющихся собственниками. Так, пунктом 1 статьи 216 к вещным правам наряду с правом собственности, в частности,  отнесены:

В пункте 2 указанной статьи установлено, что «Вещные права на имущество могут принадлежать лицам, не являющимся собственниками этого имущества».

В соответствии с пунктом 1 статьи 209 ГК РФ права владения, пользования и распоряжения своим имуществом принадлежат собственнику, который на основании пункта 2 указанной статьи «вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом».

Таким образом, из приведенных выше положений законодательных актов следует, что в хозяйственном обороте свои права на имущество и имущественные права могут осуществлять как собственники, так и лица, наделенные вещным правом в силу договора с собственником или закона.

Консультанты на основании имеющейся у них информации предполагают, что собственник акций НКО (АКБ) не наделял эмитента (НКО) вещными правами в отношении эмитированных и размещенных НКО акций.

Выпуск бездокументарных акций не может, по определению, входить или не входить в понятие «вещное право».

 

2.

Основной функцией депозитарной деятельности[2] являются учет и удостоверение прав на ценные бумаги, принадлежащие клиентам депозитария.

Пунктом 3 Приказа от 25.07.1996г. № 02-259, утвердившим Правила ведения учета депозитарных операций кредитных организаций в Российской Федерации[3] (далее по тексту – Правила), было установлено, что «все кредитные организации обязаны привести проводимый ими учет депозитарных операций с эмиссионными ценными бумагами в соответствие с настоящими Правилами в течение 9 месяцев с момента их вступления в силу».

Иными словами, с мая 1997г. все кредитные организации обязаны вести учет депозитарных операций  в соответствии с Правилами, которые:

Согласно пункту 2.15 Правил «Депозитарные операции - операции, проводимые кредитной организацией в рамках осуществления ею депозитарной деятельности.

В абзаце третьем пункта 2.36 Правил закреплено, что «Для безналичных выпусков ценных бумаг эмитент определяет головной депозитарий и заключает с ним договор об обслуживании ценных бумаг данного выпуска. (Для бездокументарных выпусков функции головного депозитария с точки зрения организации учета ценных бумаг выполняет реестродержатель.)»

В тексте вопроса указано, что НКО является не только эмитентом, но и реестродержателем, то есть, в силу нормы пункта 1 статьи 8 Закона № 39- ФЗ,  лицом, осуществляющим деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг (регистратором). Следовательно, в рассматриваемой ситуации, НКО признается головным депозитарием, обязанным вести депозитарный учет акций в соответствии с требованиями Правил и Положением № 302-П.

Положением № 302-П для учета депозитарных операций предназначены счета депо Главы Д Плана счетов бухгалтерского учета в кредитных организациях (пункт 11 Части II), на которых отражаются депозитарные операции с эмиссионными ценными бумагами любых форм выпуска (пункт 11.1 Части II).

На счетах депо учитываются ценные бумаги, переданные кредитной организации ее клиентами, в том числе для хранения и (или) учета (пункт 11.1 Части II).

Основные положения депозитарного учета предусмотрены в пунктах 11.2 – 11.5 Части II Положения № 302-П.

Согласно пункту 11.6 для учета ценных бумаг, сертификаты которых находятся в хранилищах депозитария определен счет 98000 «Ценные бумаги на хранении в депозитарии», по дебету которого отражается общее количество ценных бумаг, удостоверенных сертификатами или иными документами, передаваемыми в хранилища депозитария, в корреспонденции со счетами по учету депо 98000, 98010, 98015, 98020, 98030, 98035, 98040, 98050, 98053, 98055, 98060, 98065, 98070, 98080, 98090. 

Для учета ценных бумаг, принятых на хранение в депозитарий и принадлежащих депонентам на праве собственности, пунктом 11.6 Части II Положения № 302-П закреплен счет 98000 «Ценные бумаги на хранении в депозитарии»:

Из перечня номеров, корреспондирующих со счетом 98000 счетов депо и приведенных выше, в рассматриваемой ситуации, по мнению консультантов, должен использоваться счет  98040 «Ценные бумаги владельцев», который в силу пункта 11.12 Части II Положения № 302-П «предназначен для учета ценных бумаг, принятых на хранение в депозитарий и принадлежащих депонентам на праве собственности или ином вещном праве. Счет пассивный.

 

Таким образом, акции, эмитированные и размещенные НКО, подлежат учету по дебету счета 98000 и кредиту счета 98040.

 

3.

Депозитарии и регистраторы - разные институты учетной системы на рынке ценных бумаг. Их сходство заключается в том, что и те, и другие ведут учет прав на ценные бумаги, удостоверяют переход права собственности от одних лиц к другим, а также выдают своим клиентам документы, подтверждающие указанные обстоятельства. Основное отличие между ними заключается в том, что депозитарная деятельность сопровождается хранением сертификатов ценных бумаг, а деятельность по ведению реестра такими действиями не сопровождается. Однако указанное различие приобретает весьма условный характер в случае бездокументарного выпуска и документарного выпуска с обязательным централизованным хранением. В первом случае отсутствуют сертификаты ценных бумаг, которые могли бы быть переданы на хранение. Во втором выпущенные сертификаты передаются на хранение в один центральный депозитарий. Следовательно, остальные депозитарии вынуждены осуществлять учет ценных бумаг без оказания клиентуре услуг по хранению ценных бумаг. Таким образом, указанное различие представляется несущественным, что подтверждается действующим законодательством. Так, в пункте 1 раздела IV «Взаимодействие депозитариев в рамках УС РЦБ при подтверждении прав кредиторов по ценным бумаг» Доклада Банка России (№ 01-04/804), Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (№ ДВ-4117) и Минфина РФ (№ 05-01-01) от 01.07.1997г. «О концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг» указано следующее: «Должник (эмитент) по ценным бумагам должен выбрать ("аккредитовать") только один депозитарий, который будет подтверждать перед этим должником права кредиторов, закрепленные в ценных бумагах. Такой депозитарий именуется "головным регистрирующим депозитарием" по взаимодействиям с данным должником (эмитентом). В терминологии текущего законодательства такая разновидность депозитариев носит наименование регистраторов. Каждый должник (эмитент) может иметь только один головной регистрирующий депозитарий по всем выпускам своих эмиссионных ценных бумаг, если регулирующими органами индивидуально не установлено иное. Подтверждение прав кредиторов головным регистрирующим депозитарием перед должником является презюмирующим в системе доказательств по отношению ко всем другим способам такого подтверждения. Должник исполняет свои обязательства по ценным бумагам перед лицами, указанными в качестве кредиторов головным регистрирующим депозитарием».

 

Понятие депозитарного договора приведено в статье 7 Закона № 39-ФЗ: «Договор между депозитарием и депонентом, регулирующий их отношения в процессе депозитарной деятельности, именуется депозитарным договором (договором о счете депо). Депозитарный договор должен быть заключен в письменной форме. Депозитарий обязан утвердить условия осуществления им депозитарной деятельности, являющиеся неотъемлемой составной частью заключенного депозитарного договора».

Более подробно вопросы, связанные с депозитарным договором, раскрыты в Положении о депозитарной деятельности в Российской Федерации, установлении порядка введения его в действие и области применения, утвержденном Постановлением ФКЦБ от 16.10.1997г. № 36 (далее по тексту - Положении о депозитарной деятельности)

Так, в пункте 6.1 Положения о депозитарной деятельности указано, что «В целях более эффективного осуществления прав владельцев по принадлежащим им ценным бумагам и обеспечения передачи ценных бумаг учетные институты могут вступать в договорные отношения, имеющие целью проведение действий по осуществлению прав владельцев по ценным бумагам и передаче ценных бумаг между различными учетными институтами».

В соответствии с пунктом 7.1 Положения о депозитарной деятельности «Депозитарный договор является основанием для возникновения прав и обязанностей клиента (депонента) и депозитария при оказании депозитарием клиенту услуг, предусмотренных настоящим Положением.

При этом депозитарий оказывает услуги по хранению сертификатов ценных бумаг, учету и удостоверению прав на ценные бумаги, если ценные бумаги выпущены в документарной форме. Если ценные бумаги выпущены в бездокументарной форме, депозитарий оказывает услуги по учету и удостоверению прав на ценные бумаги».

При этом, в пункте 7.2. Положения о депозитарной деятельности  закреплены нормы, аналогичные  нормам статьи 7 Закона № 39-ФЗ, о том, что «Депозитарный договор должен быть заключен в простой письменной форме», «Неотъемлемой частью депозитарного договора являются утвержденные депозитарием условия осуществления депозитарной деятельности»

В пункте 2.19 Правил № 44 депозитарный договор определен как «договор о ведении депозитарием депозитарной деятельности в пользу депонента», то есть физического или юридического лица, пользующегося на договорных основах услугами депозитария по осуществлению депозитарной деятельности (пункт 2.18 Правил № 44).

Следовательно, депозитарный договор, если и может быть заключен, то сторонами по нему должны выступать акционер (АКБ) и реестродержатель, являющийся одновременно, с точки зрения организации учета, головным депозитарием (НКО).

В соответствии с пунктом 1 статьи 421 ГК РФ «Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством».

Таким образом, поскольку головной депозитарий-рееестродержатель  (НКО) в силу нормативных актов в любом случае обязан вести учет и удостоверять права на акции[4], депонент-акционер (АКБ), на наш взгляд, вправе принять решение об отсутствии необходимости оказания ему услуг депозитарием и не заключать депозитарный договор.

 

Руководствуясь приведенными выше нормами статьи 7 Закона № 39-ФЗ и Положения о депозитарной деятельности, консультанты считают, что НКО может заключить депозитарный договор с АКБ при наличии согласия на то последнего и независимо от условий, указанных в пункте 3 текста вопроса.  

 

Законодательными и нормативными актами не установлены порядок и полномочия органов управления в части принятия решении о возложении обязанностей по ведению реестра на эмитента. По мнению консультантов, указанные полномочия должны быть закреплены в Уставе НКО.

 

Считаем необходимым обратить внимание НКО на особенности порядка ведения реестра владельцев именных ценных бумаг эмитентами ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР России от 13.08.2009г. № 09-33/пз-н, согласно которым:

1) «…в случае самостоятельного ведения реестра владельцев именных ценных бумаг акционерными обществами в соответствии с законодательством Российской Федерации акционерные общества обязаны соблюдать требования к порядку ведения реестра владельцев именных ценных бумаг, установленные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также требования, установленные настоящим Приказом» (пункт 1).

2) При ведении реестра владельцев именных ценных бумаг акционерными обществами должны соблюдаться следующие требования:

3) Акционерное общество, самостоятельно ведущее реестр, осуществляет проведение операций в реестре, предоставление информации из реестра (за исключением предоставления списка лиц, зарегистрированных в реестре, по требованию лица, владеющего более чем 1% голосующих акций), иные действия, связанные с ведением реестра, на безвозмездной[5] основе (пункт 2.5).

 

Кроме того, ФСФР России Приказом от 13.08.2009г. № 09-33/пз-н обязал акционерные общества, ведущие реестр самостоятельно, привести свою деятельность в соответствие с новыми требованиями в течение шести месяцев с даты вступления его в силу, то есть до 28 мая 2010г. К этой дате должны быть разработаны, надлежащим образом утверждены и введены в действие Правила, если этого не было сделано ранее.

 

1.            ГК РФ - Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ,  (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;

2.            Закон № 39-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 22.04.1996г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»;

3.            Положение о депозитарной деятельности - Положение о депозитарной деятельности в Российской Федерации, установлении порядка его введения в действие и области применения, утвержденное Постановлением ФКЦБ России от 16.10.1997г. № 36;

4.            Приказ № 09-33/пз-н – Приказ ФСФР России от 13.08.2009г. № 09-33/пз-н «Об особенностях порядка ведения реестра владельцев именных ценных бумаг  эмитентами именных ценных бумаг» 

5.            Положение № 302-П – Положение Банка России от 26.03.2007г. № 302-П  «О правилах ведения бухгалтерского учёта в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации»;

6.            Правила № 44 - Правила ведения учёта депозитарных операций кредитных организаций в Российской Федерации от 25.07.96г. № 44, утверждённые Приказом Банка России от 25.07.1996г. № 02-259;

7.            Указание Банка России от 24.11.1997г. № 28-У «О нормативных актах Банка России, регламентирующих осуществление депозитарной деятельности и ведение депозитарного учета»

8.            Доклад Банка России (№ 01-04/804), Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (№ ДВ-4117) и Минфина РФ (№ 05-01-01) от 01.07.1997г. «О концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг».