Главная / Консультации / Банковский аудит / Департамент банковского аудита об использовании подарочных сертификатов в рекламной акции
Департамент банковского аудита об использовании подарочных сертификатов в рекламной акции
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki
12.09.2011
Вопрос
Банк планирует увеличить объем пассивов. Для этого в рамках рекламной акции Банк будет предлагать новый вид вклада «Звездный». В ходе рекламной акции вкладчикам, открывшим данный вид вклада, Банк будет вручать подарочный сертификат сети «Л’Этуаль», который потом клиенты смогут обменять на продукцию «Л’Этуаль» в их сети.
Правильно ли мы понимаем, что, несмотря на отсутствие счета-фактуры от продавца сертификатов, Банк должен выделить НДС уплаченный из общей стоимости сертификатов?
Обязан ли вообще продавец сертификатов выставить Банку счет-фактуру в данной ситуации?
Правильно ли мы понимаем, что Банк может признать расходы на рекламную акцию нормируемыми внереализационными расходами для уменьшения налоговой базы по налогу на прибыль?
Правильно ли мы понимаем, что Банк должен будет исчислить и уплатить (с номинальной стоимости сертификатов) в бюджет сумму НДС с суммы безвозмездно переданных клиентам Банка подарочных сертификатов?
Правильно ли мы понимаем, что если сумма безвозмездно переданного сертификата клиенту меньше 4 000 руб., то у клиента не возникает НДФЛ?
Банк планирует увеличить объем пассивов. Для этого в рамках рекламной акции Банк будет предлагать новый вид вклада «Звездный». В ходе рекламной акции вкладчикам, открывшим данный вид вклада, Банк будет вручать подарочный сертификат сети «Л’Этуаль», который потом клиенты смогут обменять на продукцию «Л’Этуаль» в их сети.
Правильно ли мы понимаем, что, несмотря на отсутствие счета-фактуры от продавца сертификатов, Банк должен выделить НДС уплаченный из общей стоимости сертификатов?
Обязан ли вообще продавец сертификатов выставить Банку счет-фактуру в данной ситуации?
Правильно ли мы понимаем, что Банк может признать расходы на рекламную акцию нормируемыми внереализационными расходами для уменьшения налоговой базы по налогу на прибыль?
Правильно ли мы понимаем, что Банк должен будет исчислить и уплатить (с номинальной стоимости сертификатов) в бюджет сумму НДС с суммы безвозмездно переданных клиентам Банка подарочных сертификатов?
Правильно ли мы понимаем, что если сумма безвозмездно переданного сертификата клиенту меньше 4 000 руб., то у клиента не возникает НДФЛ?
Ответ
Мнение консультантов.
Банк правильно понимает, что, несмотря на отсутствие счета-фактуры от продавца Сертификатов, Банк должен выделить из общей стоимости Сертификатов налог на добавленную стоимость уплаченный.
В рассматриваемой ситуации продавец сертификатов обязан выставить Банку счет-фактуру.
По мнению консультантов, указанные затраты по приобретению Сертификатов Банк вправе квалифицировать как расходы на рекламу и включить в прочие расходы, связанные с производством и (или) реализацией, на основании подпункта 28 пункта 1 статьи 264 НК РФ
В то же время консультанты не могут исключить вероятности того, что налоговые органы в ходе проведения контрольных мероприятий будут придерживаться точки зрения, отличной от мнения консультантов в отношении налогового учета расходов на рекламу
Однако, налоговые риски для Банка в этом случае, по нашему мнению, отсутствуют, так как Банк может правомерно учесть стоимость приобретения Сертификатов на основании подпункта 49 пункта 1 статьи 264 НК РФ как другие расходы, связанные с производством и (или) реализацией.
Банк должен самостоятельно принять решение о варианте налогового учета расходов на приобретение Сертификатов.
Банк правильно оценивает необходимость (обязанность) начисления и уплаты в бюджет налог на добавленную стоимость с суммы номинальной стоимости Сертификатов, безвозмездно переданных клиентам Банка.
По мнению консультантов, стоимость Сертификата, не превышающая 4 000 руб., не подлежит обложению НДФЛ, но – только при условии, что вкладчик не получал в данном отчетном (налоговом) периоде иных подарков, в том числе от других юридических лиц.
В случае отсутствия достоверных сведений о том, что вкладчик не получал в данном отчетном (налоговом) периоде иных подарков, Банку, по нашему мнению, надлежит руководствоваться положениями статьи 226 «Особенности исчисления налога налоговыми агентами. Порядок и сроки уплаты налога налоговыми агентами» НК РФ.
Обоснование мнения консультантов.
Прежде всего считаем необходимым отметить, что на правовом уровне понятие «подарочный сертификат» (далее по тексту – ПС, Сертификат), а также порядок его выпуска, обращения и реализации законодательными и нормативными актами не урегулированы.
На практике Сертификатом принято называть оформленный на бланке произвольной формы (или в виде карты, в том числе пластиковой) документ, который предоставляет возможность предъявителю сертификата обменять его в какой-либо организации или группе организаций, которые принимают участие в акции, на товары (работы, услуги) на обозначенную в сертификате сумму (номинал).
По сути, для продавцов товаров (работ, услуг) выпуск сертификатов - это маркетинговая[1] акция, имеющая целью привлечение большего количества покупателей.
Размещение информации (на сайте, в периодических печатных изданиях, в других средствах массовой информации и т.п.) о том, что вкладчику при заключении договора банковского вклада «Звездный» Банк вручает (дарит) ПС сети торгово-розничных магазинов «Л’Этуаль», однозначно является рекламой, так как направлено на привлечение внимания к объекту рекламирования (финансовым услугам Банка), формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке, и круг лиц, для которых предназначена информация об указанной акции Банка, при этом, не определен (статья 3[2] Закона № 38-ФЗ).
Приобретение Банком Сертификатов осуществляется, как понимают консультанты, до начала рекламной акции, то есть - в то время, когда круг лиц еще не определен, но вручается Сертификат уже определенному, конкретному физическому лицу-вкладчику Банка. В то же время, вкладчик Банка может не воспользоваться правом покупки товара, предоставляемым Сертификатом, так как ПС не является именным, а по своему усмотрению передать (подарить) Сертификат другому лицу, которое не является вкладчиком Банка.
Следовательно, в конечном счете, круг лиц, на наш взгляд, можно квалифицировать как неопределенный.
С целью исполнения своих обязательств по вручению каждому вкладчику, заключившему договор банковского вклада, продекларированных в рекламной информации, Банк должен приобрести ПС у ООО «Алькор и Ко»[3] и, соответственно, понести расходы на их приобретение.
По мнению консультантов, указанные затраты по приобретению Сертификатов Банк вправе квалифицировать как расходы на рекламу и включить в прочие расходы, связанные с производством и (или) реализацией, на основании подпункта 28 пункта 1 статьи 264 НК РФ в качестве расходов на рекламу и с учетом положений последнего абзаца пункта 4 статьи 264 НК РФ, которым установлено, что «Расходы налогоплательщика на приобретение (изготовление) призов, вручаемых победителям розыгрышей таких призов во время проведения массовых рекламных кампаний, а также расходы на иные виды рекламы, не указанные в абзацах втором - четвертом настоящего пункта, осуществленные им в течение отчетного (налогового) периода, для целей налогообложения признаются в размере, не превышающем 1 процента выручки от реализации, определяемой в соответствии со статьей 249 настоящего Кодекса».
Расходы по приобретению Сертификатов в совокупности с расходами по формированию рекламы, размещаемой на сайте Банка, в периодических печатных изданиях, в других средствах массовой информации и т.п. образуют общую сумму стоимости расходов на рекламу нового вклада «Звездный».
Однако, поскольку Сертификаты вручаются вкладчикам только в момент заключения договора банковского вклада, консультанты считают необходимым обратить внимание Банка на требования статьи 272 НК РФ, согласно которой «Расходы, принимаемые для целей налогообложения с учетом положений настоящей главы, признаются таковыми в том отчетном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств и (или) иной формы их оплаты и определяются с учетом положений статей 318 - 320[4] настоящего Кодекса» (пункт 1).
В соответствии с пунктом 2 статьи 272 НК РФ датой осуществления материальных расходов признается:
«дата передачи в производство сырья и материалов - в части сырья и материалов, приходящихся на произведенные товары (работы, услуги);
дата подписания налогоплательщиком акта приемки-передачи услуг (работ) - для услуг (работ) производственного характера».
Поскольку непосредственно Сертификат носит материальную (физическую) форму, на наш взгляд, правомерно отнести ПС к материалам и тогда в налоговом учете отражению подлежит только стоимость переданных вкладчикам в отчетном (налоговом) периоде Сертификатов.
В то же время консультанты не могут исключить вероятности того, что налоговые органы в ходе проведения контрольных мероприятий будут придерживаться точки зрения, отличной от мнения консультантов в отношении налогового учета расходов на рекламу, руководствуясь следующим мотивом. Из совокупности положений НК РФ и Закона № 38-ФЗ следует вывод о том, что ключевым фактором для учета расходов на рекламу в целях налогообложения прибыли является распространение информации неопределенному кругу лиц, а в рассматриваемой ситуации известны конкретные получатели Сертификатов (клиенты Банка, заключившие договор банковского вклада), то есть отсутствует неопределенность круга лиц, являющихся потребителем рекламы.
Однако, налоговые риски для Банка в этом случае, по нашему мнению, отсутствуют, так как Банк может правомерно учесть стоимость приобретения Сертификатов в силу положений статьи 252 НК РФ и, конкретно, на основании подпункта 49 пункта 1 статьи 264 НК РФ как другие расходы, связанные с производством и (или) реализацией.
Согласно статье 252 НК РФ «Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 настоящего Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.
Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.
Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором). Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода».
На наш взгляд, экономическая оправданность, направленность затрат на приобретение Сертификатов для осуществления деятельности с целью получения в дальнейшем дохода очевидна, так как привлечение новых вкладчиков и денежных средств в виде вкладов и депозитов увеличивает ресурсную базу Банка, которая позволяет наращивать объемы кредитования, операций с ценными бумагами и т.п. и, соответственно – объемы доходов.
Более того, отнесение затрат на приобретение Сертификатов в налоговом учете на другие расходы, связанные с производством и реализацией, на основании подпункта 49 пункта 1 статьи 264 НК РФ может быть более предпочтительным по сравнению с учетом этих затрат в соответствии с подпунктом 28 пункта 1 статьи 264 НК РФ, так как последняя норма позволяет признать в расходах для целей налогообложения затраты в размере, не превышающем 1 процента выручки от реализации, определяемой в соответствии со статьей 249 НК РФ.
Иными словами, учет затрат на приобретение Сертификатов в качестве других расходов, связанных с производством и реализацией позволяет отнести на расходы, уменьшающие налоговую базу, всю (полную) сумму затрат на приобретение Сертификатов. Если же Банк примет решение об учете расходов на приобретение Сертификатов в качестве рекламных и сумма этих затрат превысит 1 процент выручки от реализации, определяемой в соответствии со статьей 249 НК РФ, то Банк не сможет уменьшить налоговую базу на полную сумму расходов на приобретение Сертификатов.
В связи с изложенным выше Банк должен самостоятельно принять решение о варианте налогового учета расходов на приобретение Сертификатов.
На основании подпункта 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ объектом обложения налогом на добавленную стоимость (далее по тексту – НДС) признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ. При этом, в целях обложения НДС передача права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе признаются реализацией товаров (работ, услуг).
В силу пункта 1 статьи 39 НК РФ реализацией товаров, работ или услуг организацией признаются соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных НК РФ, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе.
В соответствии с пунктом 2 статьи 153 НК РФ при определении налоговой базы выручка от реализации товаров (работ, услуг), передачи имущественных прав определяется исходя из всех доходов налогоплательщика, связанных с расчетами по оплате указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав, полученных им в денежной и (или) натуральной формах, включая оплату ценными бумагами.
Порядок определения налоговой базы при реализации товаров (работ, услуг) закреплен в статье 154 НК РФ, абзацем вторым пункта 1 которой установлено, что «При получении налогоплательщиком оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) налоговая база определяется исходя из суммы полученной оплаты с учетом налога».
По мнению консультантов, оплата Банком приобретаемых им у контрагента Сертификатов, по своей экономической сути, означает перечисление оплаты за товары, которые в дальнейшем будут реализованы в одном из магазинов сети торгово-розничных магазинов «Л’Этуаль» предъявителю Сертификата (вкладчику Банка или иному лицу, получившему Сертификат от вкладчика). При этом, покупателем товаров фактически, на наш взгляд, является Банк.
В соответствии с абзацем вторым пункта 1 статьи 168 НК РФ «В случае получения налогоплательщиком сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав, реализуемых на территории Российской Федерации, налогоплательщик обязан предъявить покупателю этих товаров (работ, услуг), имущественных прав сумму налога, исчисленную в порядке, установленном пунктом 4 статьи 164 настоящего Кодекса».
Пунктом 4 статьи 164 НК РФ установлено, что при получении оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров налоговая ставка определяется как процентное отношение налоговой ставки, предусмотренной пунктом 2 или пунктом 3 настоящей статьи, к налоговой базе, принятой за 100 и увеличенной на соответствующий размер налоговой ставки, то есть так называемым расчетным методом.
Согласно пункту 3 статьи 169 НК РФ налогоплательщик обязан составить счет-фактуру, если иное не предусмотрено пунктом 4[5] настоящей статьи.
Таким образом, ООО «Алькор и Ко», получив указанные денежные средства, как налогоплательщик[6] обязан:
· исчислить НДС, по нормам пункта 4 статьи 164 НК РФ, расчетным путем;
· предъявить покупателю (Банку) сумму налога, исчисленную в порядке, установленном пунктом 4 статьи 164 настоящего Кодекса;
· составить счет-фактуру и предъявить его Банку.
Консультанты считают, что в случае, если ООО «Алькор и Ко» не выполнит обязанность по составлению и представлению Банку счет-фактуры, Банк должен выделить из стоимости Сертификатов сумму НДС расчетным методом.
При этом, невыделение суммы НДС из стоимости приобретаемых Сертификатов не окажет влияния на финансовый результат, формируемый по правилам бухгалтерского учета, и на налоговую базу в целом. В этом случае меняется только структура расходов, учитываемых в соответствии как с правилами бухгалтерского учета, так и налогового учета.
Необходимо отметить, что отсутствие счет-фактуры для Банка, применяющего пункт 5 статьи 170 НК РФ, не влечет налоговых последствий, так как согласно пункту 1 статьи 169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав сумм налога к вычету в порядке, предусмотренном Главой 21 НК РФ.
Как указано выше, в силу положения подпункта 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ объектом обложения НДС признается передача права собственности на товары как на возмездной, так на безвозмездной основе.
Оплачивая Сертификаты, Банк получает в собственность их, как таковые, имеющие вещественную форму, а также право их предъявления держателем Сертификата в любом из магазинов сети торгово-розничных магазинов «Л’Этуаль» и получения товара на сумму номинала Сертификата. При вручении Сертификата вкладчику происходит передача непосредственно Сертификата как вещи и, соответственно, права предъявить Сертификат для оплаты покупки товара в магазине сети торгово-розничных магазинов «Л’Этуаль».
Таким образом, по нашему мнению, фактически Банк реализует Сертификат и права, предоставляемые им, то есть имеет место операция реализации, которая подлежит обложению НДС, вне зависимости от того, является ли она возмездной или безвозмездной.
По мнению консультантов, передачу Банком клиентам, заключившим договор банковского вклада, Сертификата следует квалифицировать как передачу права собственности на имущественное право на безвозмездной основе, поскольку заключенный между Банком и клиентом договор банковского вклада, как мы полагаем, не предусматривает условия о предоставлении вкладчику Сертификата. Передача Сертификата вкладчику - это элемент, используемый для привлечения вкладчиков и, соответственно, денежных ресурсов, и трактовать вручение Сертификата как встречное представление, которое является основным фактором признания договора возмездным/безвозмездным на основании положении статьи 423[7] ГК РФ, по мнению консультантов, неправомерно.
На основании указанного выше консультанты считают, что Банк правильно оценивает необходимость (обязанность) начисления и уплаты в бюджет НДС с суммы номинальной стоимости Сертификатов, безвозмездно переданных клиентам Банка.
Согласно пункту 1 статьи 207 НК РФ налогоплательщиками налога на доходы физических лиц (далее по тексту – НДФЛ) признаются физические лица, являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации, для которых в соответствии с пунктом 1 статьи 209 НК РФ объектом налогообложения признается доход, полученный ими от источников в Российской Федерации и (или) от источников за пределами Российской Федерации.
На основании пункта 1 статьи 210 НК при определении налоговой базы учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах, или право на распоряжение которыми у него возникло.
К доходам, полученным налогоплательщиком в натуральной форме, в частности, относится оплата (полностью или частично) за него организациями или индивидуальными предпринимателями товаров (работ, услуг) или имущественных прав, в том числе коммунальных услуг, питания, отдыха, обучения в интересах налогоплательщика (подпункт 1 пункта 2 статьи 211 НК РФ).
По мнению консультантов, при получении Сертификата вкладчик получает доход в натуральной форме, предусмотренный статьями 210 и 211 НК РФ, в виде товаров, которые Банк оплатил в момент приобретения Сертификатов, а предъявитель Сертификата – получил в магазине сети «Л’Этуаль».
Указанный доход подлежит обложению НДФЛ. Однако, при этом, консультанты считают возможным воспользоваться положениями статьи 217 НК РФ, в которой поименованы доходы, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения). В частности, пунктом 28 Статьи 217 НК РФ предусмотрено, что не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) доходы в виде полученных налогоплательщиком подарков, стоимость которых, не превышает за налоговый период 4 000 рублей.
Как указывалось выше, в рамках компании по привлечению денежных средств во вклад «Звездный» Банк разместил информацию, содержащую, в том числе, обещание передать каждому вкладчику, заключившему договор банковского вклада, безвозмездно Сертификат, предоставляющий право покупки товаров в магазине сети «Л’Этуаль».
В силу пункта 2 статьи 572 ГК РФ «Обещание безвозмездно передать кому-либо вещь или имущественное право либо освободить кого-либо от имущественной обязанности (обещание дарения) признается договором дарения и связывает обещавшего, если обещание сделано в надлежащей форме (пункт 2 статьи 574) и содержит ясно выраженное намерение совершить в будущем безвозмездную передачу вещи или права конкретному лицу либо освободить его от имущественной обязанности».
Согласно пункту 2 статьи 574 ГК РФ договор дарения движимого имущества должен быть совершен в письменной форме в случаях, когда:
· дарителем является юридическое лицо и стоимость дара превышает три тысячи рублей;
· договор содержит обещание дарения в будущем.
В рассматриваемой ситуации договор дарения, как таковой, в письменной форме не заключается, однако, размещение указанной выше информации в буклетах, средствах массовой информации и т.п., на наш взгляд, позволяет признать обещание безвозмездно передать Сертификат сделанным в надлежащей форме, а Сертификат – подарком.
В связи с этим, по мнению консультантов, стоимость Сертификата, не превышающая 4 000 руб., не подлежит обложению НДФЛ, но - при условии, что вкладчик не получал в данном отчетном (налоговом) периоде иных подарков, в том числе от других юридических лиц.
В случае отсутствия достоверных сведений о том, что вкладчик не получал в данном отчетном (налоговом) периоде иных подарков, Банку, по нашему мнению, надлежит руководствоваться положениями статьи 226 «Особенности исчисления налога налоговыми агентами. Порядок и сроки уплаты налога налоговыми агентами» НК РФ:
«Российские организации, индивидуальные предприниматели, нотариусы, занимающиеся частной практикой, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, а также обособленные подразделения иностранных организаций в Российской Федерации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, указанные в пункте 2 настоящей статьи, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 224 настоящего Кодекса с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей.
Указанные в абзаце первом настоящего пункта лица именуются в настоящей главе налоговыми агентами» (пункт 1).
«Исчисление сумм и уплата налога в соответствии с настоящей статьей производятся в отношении всех доходов налогоплательщика, источником которых является налоговый агент, за исключением доходов, в отношении которых исчисление и уплата налога осуществляются в соответствии со статьями 214.1[8], 214.3[9], 214.4[10], 227[11], 227.1[12] и 228[13] настоящего Кодекса с зачетом ранее удержанных сумм налога» (пункт 2).
«Налоговые агенты обязаны удержать начисленную сумму налога непосредственно из доходов налогоплательщика при их фактической выплате.
Удержание у налогоплательщика начисленной суммы налога производится налоговым агентом за счет любых денежных средств, выплачиваемых налоговым агентом налогоплательщику, при фактической выплате указанных денежных средств налогоплательщику либо по его поручению третьим лицам. При этом удерживаемая сумма налога не может превышать 50 процентов суммы выплаты» (пункт 4).
«При невозможности удержать у налогоплательщика исчисленную сумму налога налоговый агент обязан не позднее одного месяца с даты окончания налогового периода, в котором возникли соответствующие обстоятельства, письменно сообщить налогоплательщику и налоговому органу по месту своего учета о невозможности удержать налог и сумме налога» (пункт 5).
В рассматриваемой ситуации из исключений, перечисленных в пункте 2 статьи 226 НК РФ, актуальны положения статьи 228 НК РФ, согласно подпункту 4 пункта 1 которой исчисление и уплату налога в соответствии с настоящей статьей производят, в числе прочих, физические лица, получающие другие доходы, при получении которых не был удержан налог налоговыми агентами, - исходя из сумм таких доходов. В силу пунктов 2 и 3 статьи 228 НК РФ налогоплательщики, указанные в пункте 1 настоящей статьи:
· самостоятельно исчисляют суммы налога, подлежащие уплате в соответствующий бюджет, в порядке, установленном статьей 225 настоящего Кодекса;
· обязаны представить в налоговый орган по месту своего учета соответствующую налоговую декларацию.
Помимо тем, затронутых в рамках подготовки настоящей консультации, консультанты обращают внимание Банка на следующее.
В случае, если при проведении Банком рекламной компании планируется прямое упоминание брэнда[14] «Л’Этуаль», то есть известной торговой марки, окруженной набором ожиданий, ассоциированных с продуктом или услугой, которые типично возникают у людей, Банку целесообразно оценить правовые риски и налоговые риски.
Правовые риски, по мнению консультантов, сопряжены с прямым упоминанием бренда «Л’Этуаль» без ведома его владельцев.
Владельцы брэнда «Л’Этуаль» могут обратиться в суд с иском в адрес Банка о незаконном использовании обозначений (упоминай) бренда «Л’Этуаль». Претензии могут быть основаны на положениях статьи 14 Закона 135-ФЗ и статьи 5 Закона 38-ФЗ и заключаться в том, что распространяемая Банком реклама банковской услуги по привлечению денежных средств во вклад способна сформировать у потребителей ложное представление о взаимосвязи деятельности Банка и торговой марки «Л’Этуаль», что, в свою очередь, может оказать негативное влияние на репутацию известной торговой сети.
ФАС Московского округа (Постановление от 13.02.2009г. № КА-А40/178-09) в 2009 году принял решение по схожему делу в пользу ответчика. Однако, доводы суда основывались на том, что бизнес ответчика напрямую связан с продукцией истца (ремонт автомашин определенной марки).
В рассматриваемой нами ситуации таких условий нет, поэтому полностью исключить обозначенные правовые риски не представляется возможным, учитывая, что в судебной практике не применяется прецендентное право.
Относительно возможных налоговых рисков отмечаем, что в соответствии со статьей 146 НК РФ объектом налогообложения по НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ. При этом в целях Главы 21 НК РФ оказание услуг на безвозмездной основе признается их реализацией. Налоговое ведомство может квалифицировать действия Банка по распространению рекламы банковской услуги по привлечению денежных средств во вклад с прямым упоминанием бренда «Л’Этуаль» как оказание владельцам упомянутой торговой марки безвозмездных рекламных услуг.
Согласно пункту 1 статьи 154 НК РФ налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг) определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 40 НК РФ.
Принимая во внимание изложенное, организация, оказывающая услуги по безвозмездному оказанию услуг, в целях исчисления суммы НДС по данным услугам налоговую базу определяет исходя из сопоставимых рыночных цен.
Документы и литература.
1. ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ, (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;
2. НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации (ч.I) от 31.07.1998г. № 146-ФЗ и (ч.II) от 05.08.2000г. № 117-ФЗ;
3. Закон 38-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе»
4. Закон 135-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции».
[1] «Маркетинг - это предпринимательская деятельность, которая управляет продвижением товаров и услуг от производителя к потребителю» (Письмо ФНС РФ от 20.02.2006г. № ММ-6-03/183@ «О порядке применения подпункта 4 пункта 1 статьи 148 Кодекса».
[2] «В целях настоящего Федерального закона используются следующие основные понятия:
1) реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке».
[3] По информации, имеющейся в сети Интернет Компания развивает сети магазинов парфюмерии и косметики под брэндами «Л’Этуаль» и Sephora. Мы предполагаем, что ООО «Алькор и Ко» является эмитентом Сертификатов).
[4] Статьи 318 «Порядок определения суммы расходов на производство и реализацию», 319 «Порядок оценки остатков незавершенного производства, остатков готовой продукции, товаров отгруженных» и 320 «Порядок определения расходов по торговым операциям» в рассматриваемой ситуации не актуальны.
[5] «Счета-фактуры не составляются налогоплательщиками по операциям реализации ценных бумаг (за исключением брокерских и посреднических услуг), а также банками, банком развития - государственной корпорацией, страховыми организациями и негосударственными пенсионными фондами по операциям, не подлежащим налогообложению (освобождаемым от налогообложения) в соответствии со статьей 149 настоящего Кодекса».
[6] Если он применяет общую систему налогообложения.
[7] «Договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным» (пункт 1).
«Безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления» (пункт 2).
[8] Особенности определения налоговой базы, исчисления и уплаты налога на доходы по операциям с ценными бумагами и по операциям с финансовыми инструментами срочных сделок.
[9] Особенности определения налоговой базы по операциям РЕПО, объектом которых являются ценные бумаги.
[10] Особенности определения налоговой базы по операциям займа ценными бумагами.
[11] Особенности исчисления сумм налога отдельными категориями физических лиц. Порядок и сроки уплаты налога, порядок и сроки уплаты авансовых платежей указанными лицами.
[12] Особенности исчисления суммы налога и подачи налоговой декларации иностранными гражданами, осуществляющими трудовую деятельность по найму у физических лиц на основании трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) для личных, домашних и иных подобных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Порядок уплаты налога.
[13] Особенности исчисления налога в отношении отдельных видов доходов. Порядок уплаты налога.
[14] «Брэнд (англ. brand - клеймо, тавро) - всемирно известная торговая марка; защищенный законодательно продукт; компания (ее название) или концепция, выделенные общественным сознанием из массы себе подобных; возможное написание – бренд.». Райзберг Б.А., Лозовский Л.Ш., Стародубцева Е.Б. «Современный экономический словарь», (ИНФРА-М, 2006).
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki
Назад в раздел