Главная / Консультации / Банковский аудит / Департамент банковского аудита о «связанности» заемщиков для целей расчета норматива Н6
Департамент банковского аудита о «связанности» заемщиков для целей расчета норматива Н6
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki
14.11.2011
Вопрос
При расчете экономического норматива Н6 «Максимальный размер риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков» подпадают ли под категорию «связанных заемщиков» следующие заемщики:
- 1 заемщик - ОАО «Х», где управляющей организацией является ООО «Y», Поручителем выступает ОАО «Z», где управляющей организацией является ООО «Y».
- 2 заемщик – ЗАО «N»: владельцы – ОАО «Z» - 51% акций, где управляющей организацией является ООО «Y»; у остальных 3-х владельцев – менее 20% акций на каждого?
У данных заемщиков отсутствует экономическая взаимосвязь в хозяйственной деятельности.
При расчете экономического норматива Н6 «Максимальный размер риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков» подпадают ли под категорию «связанных заемщиков» следующие заемщики:
- 1 заемщик - ОАО «Х», где управляющей организацией является ООО «Y», Поручителем выступает ОАО «Z», где управляющей организацией является ООО «Y».
- 2 заемщик – ЗАО «N»: владельцы – ОАО «Z» - 51% акций, где управляющей организацией является ООО «Y»; у остальных 3-х владельцев – менее 20% акций на каждого?
У данных заемщиков отсутствует экономическая взаимосвязь в хозяйственной деятельности.
Ответ
Мнение консультантов.
ОАО «X» и ЗАО «N» являются связанными в целях расчета норматива Н6.
Обоснование мнения консультантов.
Одним из обязательных нормативов, которые обязан соблюдать Банк в соответствии со статьей 24 Закона № 395-1, является норматив максимального размера риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков (Н6). Указанный норматив регулирует (ограничивает) кредитный риск Банка в отношении одного заемщика или группы связанных заемщиков и определяет максимальное отношение совокупной суммы кредитных требований банка к заемщику или группе связанных заемщиков к собственным средствам (капиталу) банка (пункт 4.1 Инструкции № 110-И).
В соответствии с пунктом 4.6 Инструкции №110-И норматив Н6 рассчитывается по группе связанных заемщиков, к которым относятся заемщики:
- являющиеся в соответствии со статьей 64 Закона № 86-ФЗ по отношению друг к другу зависимыми или основными и дочерними[1];
- юридические лица, если один из заемщиков может оказывать прямо или косвенно (через третьих лиц) существенное влияние[2] на решения, принимаемые органами управления другого заемщика (других заемщиков), или третье лицо, которое может также являться самостоятельным заемщиком, оказывает существенное прямое или косвенное влияние на решения, принимаемые органами управления другого заемщика (других заемщиков);
- входящие в состав банковской группы или банковского холдинга, определяемых в соответствии со статьей 4 Закона № 395-1;
- являющиеся близкими родственниками по отношению друг к другу, определенными в качестве таковых федеральными законами;
- являющиеся лицами, способными оказывать прямое или косвенное (через третьих лиц) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления юридических лиц - заемщиков.
В целях расчета норматива Н6 участие органов государственной власти и органов местного самоуправления в уставном капитале юридических лиц и (или) создание ими юридических лиц на праве хозяйственного ведения (оперативного управления) или ином тождественном правовом режиме, а также участие государственных корпораций, созданных на основании федеральных законов, в уставных капиталах юридических лиц, не рассматривается в качестве основания для отнесения к группе связанных заемщиков.
В соответствии с пунктом 1 статьи 69 Закона 208-ФЗ руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией). При этом по решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации). Соответствующее решение принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Следовательно, ООО «Y», являясь единоличным исполнительным органом ОАО «X» (далее - Заемщик 1) и ОАО «Z», оказывает прямое существенное влияние (в смысле статьи 4 Закона № 395-1) на принимаемые указанными обществами решения.
В тексте вопроса указано, что, в свою очередь, ОАО «Z» является акционером ЗАО «N» (далее - Заемщик 2) с долей в размере 51% уставного капитала.
В соответствии с пунктом 1 статьи 48 Закона № 208-ФЗ к компетенции общего собрания акционеров, в том числе, относятся следующие вопросы:
- определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий (подпункт 4);
- образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также случаи, предусмотренные пунктами 6 и 7 статьи 69 Закона № 208-ФЗ (подпункт 8);
Решение общего собрания акционеров по вопросу, поставленному на голосование, принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании, если для принятия решения Законом № 208-ФЗ не установлено иное[3] (пункт 2 статьи 49 Закона № 208-ФЗ).
Учитывая, что ОАО «Z» владеет 51% акций Заемщика 2 (то есть большинством), консультанты делают вывод, что это общество имеет возможность:
- определять решения, принимаемые таким органом управления Заемщика 2 как общее собрание акционеров (кроме вопросов, указанных в подпунктах 1 - 3, 5 и 17 пункта 1 статьи 48 Закона № 208-ФЗ);
- назначать единоличный исполнительный орган и более половины коллегиального исполнительного органа (если таковой формируется в соответствии с Уставом Заемщика 2);
- определять избрание более половины состава совета директоров.
Следовательно, ОАО «Z» оказывает прямое существенное влияние на решения, принимаемые органами управления Заемщика 2.
Как отмечалось выше, ООО «Y» оказывает прямое существенное влияние на решения, принимаемые органами управления ОАО «Z». По совокупности изложенного консультанты пришли к выводу, что ОАО «Z» оказывает косвенное влияние на решения, принимаемые органами управления Заемщика 2.
Таким образом, ООО «Y» оказывает прямое существенное влияние на решения, принимаемые Заемщиком 1 и косвенное (посредством исполнения функций единоличного исполнительного органа акционера, владеющего 51% акций) - на Заемщика 2. Следовательно, по мнению консультантов, Заемщики 1 и 2 являются связанными в соответствии критериями пункта 4.6 Инструкции № 110-И.
В целях расчета норматива Н6 банки вправе устанавливать дополнительные критерии отнесения заемщиков к группе связанных заемщиков (пункт 1 Письма № 106-Т). По мнению консультантов, такие критерии должны быть закреплены во внутренних документах банка.
Если в соответствии с внутренним регламентом Банка факт наличия поручительства по обязательствам одного заемщика от акционера другого заемщика свидетельствует о связанности таких заемщиков, этот факт следует учитывать как дополнительный при определении заемщиков в группу связанных в целях расчета норматива Н6.
Документы и литература.
1. ГК РФ - Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ, (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;
2. Закон № 208-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 26.12.1995г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»;
3. Закон № 395-1 – Федеральный закон Российской Федерации от 02.12.1990г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»;
4. Закон № 86-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 10.07.2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»;
5. Инструкция № 110-И - Инструкция Банка России от 16.01.2004г. № 110-И «Об обязательных экономических нормативах»;
6. Письмо № 106-Т - Письмо Банка России от 10.09.2004г. № 106-Т «О расчете норматива максимального размера риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков (Н6)».
[1] Согласно пункту 4.6 Инструкции № 110-И в целях отнесения хозяйственных обществ к группе связанных заемщиков применяются правила статей 105 и 106 ГК РФ.
В соответствии с пунктом 1 статьи 105 ГК РФ хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.
На основании пункта 1 статьи 106 ГК РФ хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.
[2] В соответствии с пунктом 4.6 Инструкции № 110-И понятие «существенное влияние» применяется в целях расчета норматива Н6 в значении, определенном в статье 4 Закона № 395-1, а именно: под существенным влиянием понимаются возможность определять решения, принимаемые органами управления юридического лица, условия ведения им предпринимательской деятельности по причине участия в его уставном капитале и (или) в соответствии с условиями договора, заключаемого между юридическими лицами, входящими в состав банковской группы и (или) в состав банковского холдинга, назначать единоличный исполнительный орган и (или) более половины состава коллегиального исполнительного органа юридического лица, а также возможность определять избрание более половины состава совета директоров (наблюдательного совета) юридического лица.
[3] В соответствии с пунктом 4 статьи 49 Закона № 208-ФЗ решение по вопросам, указанным в подпунктах 1 - 3, 5 и 17 пункта 1 статьи 48 Закона № 208-ФЗ, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. К указанным вопросам не относится назначение Совета директоров и единоличного исполнительного органа.
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki
Назад в раздел