Главная / Консультации / Банковский аудит / Департамент банковского аудита о налоговых последствиях кредитования сотрудников под пониженную процентную ставку

Департамент банковского аудита о налоговых последствиях кредитования сотрудников под пониженную процентную ставку

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki

17.08.2012
Вопрос

Банк планирует кредитовать своих сотрудников под пониженную (но выше 2/3 ставки рефинансирования) процентную ставку, отличную от ставки по продукту «Розничное автокредитование», действующую для остальных клиентов – не сотрудников Банка.
Например:
Кредит предлагается в рублях.
По продукту «Розничное автокредитование» для внешних заемщиков Банком предлагается ставка 13% годовых.
По продукту «Автокредитование для сотрудников Банка» установлена ставка 11,5% годовых (что не ниже 2/3 ставки рефинансирования, на текущий момент -5,3%).
Таким образом, преимущество/выгода (бенефит) для сотрудников равен 1,5%.
Аргументация в пользу пониженной ставки для сотрудников:
а) меньше рисков для Банка, так как он, как работодатель имеет оперативный доступ к достоверной информации о заработной плате сотрудника, а также видит перспективы продолжения трудоустройства;
б) при кредитовании сотрудников кредит оформляется напрямую через Банк, т.е. сотрудник обращается не к агенту Банка (получающему вознаграждение от Банка за оформление кредита).
Таким образом Банк экономит на агентском вознаграждении в случае с сотрудником. Т.е. официальная причина пониженной ставки не желание Банка удерживать сотрудников, а снижение расходов и рисков по этой группе заемщиков.
Согласно НК РФ при пониженной ставке по кредиту (займу) Банк выступает в роли налогового агента и обязан:
исчислить и удержать НДФЛ по ставке 35 процентов с материальной выгоды, если процентная ставка будет ниже 2/3 ставки рефинансирования Банка России (по рублевым займам); по ставке 9 процентов годовых (по валютным займам);
при невозможности удержания суммы НДФЛ - сообщить информацию в ФНС о наличии материальной выгоды.
1.
Возникает ли НДФЛ/ материальная выгода/иные риски, связанные с возникающим преимуществом (бенефитом) для сотрудников Банка в данной ситуации (связанным с разницей между процентной ставкой по общим условиям и ставкой для сотрудников Банка)?
Включается ли экономия, полученная сотрудником Банка, получившим кредит в Банке по специальной ставке для сотрудников (меньше, чем ставка, предлагаемая не сотрудникам), в расчет базы по НДФЛ?
2.
Если ответ на первый вопрос «да», то будет ли включаться в базу по НДФЛ такая экономия при условии, что такая ставка действует не только для сотрудников Банка, но и для сотрудников крупных клиентов Банка, что будет закреплено в соответствующих внутренних нормативных актах Банка?
Ответ
Мнение консультантов.
Материальной выгоды, в толковании статьи 212 НК РФ, заемщики, являющиеся  сотрудниками Банка и сотрудниками крупных клиентов Банка и кредитуемые по более низкой ставке, чем остальные клиенты, не получают.
В рассматриваемой ситуации, в отношении  налога на доходы физических лиц, являющихся сотрудниками Банка или сотрудниками клиентов Банка, кредитование которых производится по более низкой ставке, налоговых последствий не возникает.
Налоговые последствия в связи с диверсификацией ставок кредитования физических лиц, относящихся к различным группам заемщиков, будет иметь место в отношении налога на прибыль, если к сделкам кредитования могут быть применены нормы Раздела V.I НК РФ.
 
Обоснование мнения консультантов.
В соответствии с пунктом 1 статьи 210 НК РФ при определении налоговой базы для целей Главы 23 НК РФ учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах, или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды, определяемой в соответствии со статьей 212 НК РФ, которой установлены особенности определения налоговой базы при получении доходов в виде материальной выгоды.
Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 212 НК РФ доходом налогоплательщика, полученным в виде материальной выгоды, является материальная выгода, полученная от экономии на процентах за пользование налогоплательщиком заемными (кредитными) средствами, полученными от организаций или индивидуальных предпринимателей, за исключением материальной выгоды, полученной от экономии на процентах за пользование заемными (кредитными) средствами, предоставленными на новое строительство либо приобретение на территории РФ жилья и земельных участков, на которых оно расположено или предназначенных для индивидуального жилищного строительства, а также для рефинансирования (перекредитования) займов (кредитов), полученных на перечисленные выше цели от банков, находящихся на территории РФ
Подпадает под исключение и материальная выгода, полученная от банков, находящихся на территории РФ, в связи с операциями с банковскими картами в течение беспроцентного периода, установленного в договоре о предоставлении банковской карты.
На получаемую в остальных случаях материальную выгоду  льгота, предусмотренная подпунктом 1 пункта 1 статьи 212 НК РФ в виде исключения, не распространяется и материальная выгода облагается налогом на доходы физических лиц (далее по тексту - НДФЛ) по правилам, закрепленным в пункте 2 статьи 212 НК РФ и устанавливающим зависимость расчета величины налоговой базы от размера ставки рефинансирования.
Исходя из текста вопроса  Банк  предоставляет кредиты на приобретение автотранспортных средств сотрудникам Банка, сотрудникам крупных клиентов и прочим заемщикам, не относящимся к первым двум категориям. Следовательно,  вышеуказанные льготы в рассматриваемой ситуации не действуют и независимо от категории (групп) заемщиков Банк обязан рассчитать налоговую базу как равную превышению суммы процентов за пользование кредитными средствами, предоставленными в рублях, исчисленной исходя из двух третьих действующей ставки рефинансирования, установленной Банком России на дату фактического получения налогоплательщиком дохода, над суммой процентов, исчисленной исходя из условий договора.
 
Налоговые ставки по доходам физических лиц установлены статьей 224 НК РФ, в которой закреплено, что налоговая ставка устанавливается в размере 35 процентов в отношении «суммы экономии на процентах при получении налогоплательщиками заемных (кредитных) средств в части превышения размеров, указанных в пункте 2 статьи 212 настоящего Кодекса» (абзац четвертый пункта 2).
В приведенном в тексте вопроса примере налоговая база в виде материальной выгоды не образуется, так как 2/3 ставки рефинансирования, которая в настоящее время установлена Банком России в размере 8%, составляет 5,3%, а договорами кредитования закреплены ставки 11,5% для, так называемой, «особой» группы или 13% для всех остальных.
Иными словами, ставка в размере 35 процентов может быть применена только к тем доходам, которые заемщики могли бы получить в виде материальной выгоды в случае предоставления им кредита по ставке, меньшей чем 5,3% (в настоящее время).
Таким образом, материальной выгоды, в толковании статьи 212 НК РФ, заемщики обеих групп (сотрудники Банка и сотрудники крупных клиентов Банка), кредитуемые по более низкой ставке, чем остальные клиенты, не получают.
 
Из текста вопроса следует, что по сравнению с прочими заемщиками заемщикам- сотрудникам Банка и сотрудникам крупных клиентов Банка предоставлены более выгодные условия кредитования, заключающиеся в установлении для них более низкой ставки кредитования (Benefit[1]).
Иными словами, в Банке действуют различные ставки кредитования для разных групп клиентов-заемщиков, что могло бы повлечь иные риски, которые возникают согласно положениям статьи 40 НК РФ, применяемой исключительно к сделкам, доходы и (или) расходы по которым признаны в соответствии с Главой 25 НК РФ до дня вступления в силу Закона № 227-ФЗ (пункт 6 статьи 4 Закона № 227-ФЗ) либо - со дня вступления в силу Закона № 227-ФЗ, положения Раздела V.I НК РФ.
Согласно пункту 1 статьи 40 НК РФ, если иное не предусмотрено настоящей статьей, для целей налогообложения принимается цена товаров, работ или услуг, указанная сторонами сделки. Пока не доказано обратное, предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен.
Однако, в соответствии с пунктом 2 статьи 40 НК РФ «Налоговые органы при осуществлении контроля за полнотой исчисления налогов вправе проверять правильность применения цен по сделкам лишь в следующих случаях:
1) между взаимозависимыми лицами (подпункт 1);
…
4) при отклонении более чем на 20 процентов в сторону повышения или в сторону понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) товарам (работам, услугам) в пределах непродолжительного периода времени» (подпункт 4).
При этом, в случаях, предусмотренных пунктом 2 статьи 40 НК РФ, «когда цены товаров, работ или услуг, примененные сторонами сделки, отклоняются в сторону повышения или в сторону понижения более чем на 20 процентов от рыночной цены идентичных (однородных) товаров (работ или услуг), налоговый орган вправе вынести мотивированное решение о доначислении налога и пени, рассчитанных таким образом, как если бы результаты этой сделки были оценены исходя из применения рыночных цен на соответствующие товары, работы или услуги» (пункт 3 статьи 40 НК РФ).
Приведенные в тексте вопроса ставки кредитования отличаются друг от друга на 13%, то есть не подпадают под действие подпункта 4 пункта 2 статьи 40 НК РФ. Таким образом, актуальной  остается норма подпункта 1 пункта 2 статьи 40 НК РФ.
Принципы признания взаимозависимыми лицами были закреплены в статье 20 НК РФ, согласно которым взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, а именно:
«одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20 процентов. Доля косвенного участия одной организации в другой через последовательность иных организаций определяется в виде произведения долей непосредственного участия организаций этой последовательности одна в другой» (подпункт 1 пункта 1);
«одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению» (подпункт 2 пункта 1);
«лица состоят в соответствии с семейным законодательством Российской Федерации в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, а также попечителя и опекаемого» (подпункт 3 пункта 1).
«Суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 1 настоящей статьи, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг)» (пункт 2).
Положения статьи 20 со дня вступления в силу Закона № 227-ФЗ также применяются исключительно к сделкам, доходы и (или) расходы по которым признаны в соответствии с Главой 25 НК РФ до дня вступления в силу Закона № 227-ФЗ (пункт 6 статьи 4 Закона № 227-ФЗ).
 
К сделкам, доходы и (или) расходы по которым признаются в соответствии с Главой 25 НК РФ со дня вступления в силу Закона № 227-ФЗ применяются введенные им в часть первую НК РФ положения Раздела V.1  «Взаимозависимые лица. Общие положения о ценах и налогообложении. Налоговый контроль в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами. Соглашения о ценообразовании».
В силу подпункта 2 пункта 4 статьи 105.3 НК РФ федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов, при осуществлении налогового контроля в порядке, предусмотренном Главой 14.5 «Налоговый контроль в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами» НК РФ, может быть проверена полнота исчисления и уплаты, в частности:
1) налога на прибыль организаций;
2) налога на доходы физических лиц, уплачиваемого в соответствии со статьей 227 настоящего Кодекса.
Иными словами, положения Раздела V.1  НК РФ распространяются на НДФЛ, но только в отношении налогоплательщиков, поименованных в подпункте 1 и 2 пункта 1 статьи 227 НК РФ, то есть:
физических лиц, зарегистрированных в установленном действующим законодательством порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица;
нотариусов, занимающихся частной практикой, адвокатов, учредивших адвокатские кабинеты и других лиц, занимающихся в установленном действующим законодательством порядке частной практикой.
 
Следовательно, в рассматриваемой ситуации, в отношении  налога на доходы физических лиц, являющихся сотрудниками Банка или сотрудниками клиентов Банка, кредитование которых производится по более низкой ставке, налоговых последствий не возникает, чего нельзя сказать о налоге на прибыль, если к таким сделкам возможно применение норм Раздела V.I НК РФ.
 
Применение положений Раздела V.1 основано, главным образом, на наличии/отсутствии взаимозависимости лиц, которая определяется в соответствии со статьей 105.1 НК РФ.
Согласно пункту 1 статьи 105.1 НК РФ лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения, если особенности отношений между лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц.
Перечень оснований, по которым лица признаются взаимозависимыми, значительно расширен по сравнению со статьей 20 НК РФ и носит закрытый характер. В пункте 2 статьи 105.1 НК РФ закреплено  одиннадцать таких оснований, при наличии которых, с учетом пункта 1 настоящей статьи, в целях НК РФ взаимозависимыми лицами признаются:
«1) организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов;
2) физическое лицо и организация в случае, если такое физическое лицо прямо и (или) косвенно участвует в такой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов;
3) организации в случае, если одно и то же лицо прямо и (или) косвенно участвует в этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более 25 процентов;
4) организация и лицо (в том числе физическое лицо совместно с его взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 настоящего пункта), имеющее полномочия по назначению (избранию) единоличного исполнительного органа этой организации или по назначению (избранию) не менее 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) этой организации;
5) организации, единоличные исполнительные органы которых либо не менее 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) которых назначены или избраны по решению одного и того же лица (физического лица совместно с его взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 настоящего пункта);
6) организации, в которых более 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) составляют одни и те же физические лица совместно с взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 настоящего пункта;
7) организация и лицо, осуществляющее полномочия ее единоличного исполнительного органа;
8) организации, в которых полномочия единоличного исполнительного органа осуществляет одно и то же лицо;
9) организации и (или) физические лица в случае, если доля прямого участия каждого предыдущего лица в каждой последующей организации составляет более 50 процентов;
10) физические лица в случае, если одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;
11) физическое лицо, его супруг (супруга), родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры, опекун (попечитель) и подопечный».
Вместе с тем, в соответствии с пунктом 7 статьи 105.1 НК РФ «Суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 2 настоящей статьи, если отношения между этими лицами обладают признаками, указанными в пункте 1 настоящей статьи».
Кроме того, при наличии обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 105.1 НК РФ, организации и (или) физические лица, являющиеся сторонами сделки, вправе самостоятельно признать себя для целей налогообложения взаимозависимыми лицами по основаниям, не предусмотренным пунктом 2 настоящей статьи (пункт 6 статьи 105.1 НК РФ).
В составе общих положений о налогообложении в сделках между взаимозависимыми лицами, приведенных в статье 105.3 НК РФ, закреплены нормы о том, что: 
«В случае, если в сделках между взаимозависимыми лицами создаются или устанавливаются коммерческие или финансовые условия, отличные от тех, которые имели бы место в сделках, признаваемых в соответствии с настоящим разделом сопоставимыми, между лицами, не являющимися взаимозависимыми, то любые доходы (прибыль, выручка), которые могли бы быть получены одним из этих лиц, но вследствие указанного отличия не были им получены, учитываются для целей налогообложения у этого лица.
Учет для целей налогообложения доходов (прибыли, выручки) в соответствии с настоящим пунктом производится в случае, если это не приводит к уменьшению суммы налога, подлежащего уплате в бюджетную систему Российской Федерации (за исключением случаев, когда налогоплательщик применяет симметричную корректировку в соответствии с настоящим Кодексом).
Для целей настоящего Кодекса цены, применяемые в сделках, сторонами которых являются лица, не признаваемые взаимозависимыми, а также доходы (прибыль, выручка), получаемые лицами, являющимися сторонами таких сделок, признаются рыночными» (пункт 1).
«Определение в целях налогообложения доходов (прибыли, выручки) взаимозависимых лиц, являющихся сторонами сделки, которые могли бы быть получены этими лицами, но не были получены вследствие отличия коммерческих и (или) финансовых условий указанной сделки от коммерческих и (или) финансовых условий такой же сделки, сторонами которой являются лица, не признаваемые взаимозависимыми, производится федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов, с применением методов, установленных главой 14.3 настоящего Кодекса» (пункт 2).
«При определении налоговой базы с учетом цены товара (работы, услуги), примененной сторонами сделки для целей налогообложения (далее в настоящем разделе - цена, примененная в сделке), указанная цена признается рыночной, если федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов, не доказано обратное либо если налогоплательщик не произвел самостоятельно корректировку сумм налога в соответствии с пунктом 6 настоящей статьи.
Налогоплательщик вправе самостоятельно применить для целей налогообложения цену, отличающуюся от цены, примененной в указанной сделке, в случае, если цена, фактически примененная в указанной сделке, не соответствует рыночной цене» (пункт 3).
«В случае выявления занижения сумм указанных в пункте 4 настоящей статьи налогов федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов, производятся корректировки соответствующих налоговых баз» (пункт 5).
«В случае применения налогоплательщиком в сделке между взаимозависимыми лицами цен товаров (работ, услуг), не соответствующих рыночным ценам, если указанное несоответствие повлекло занижение сумм одного или нескольких налогов (авансовых платежей), указанных в пункте 4 настоящей статьи, налогоплательщик вправе самостоятельно произвести корректировку налоговой базы и сумм соответствующих налогов по истечении календарного года, включающего налоговый период (налоговые периоды) по налогам, суммы которых подлежат корректировке.
При этом указанные в настоящем пункте корректировки могут производиться:
организациями одновременно с представлением налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за соответствующий налоговый период либо, если организация не является налогоплательщиком налога на прибыль организаций, - в сроки, установленные для представления налоговой декларации по налогу на прибыль организаций;
физическими лицами одновременно с представлением налоговой декларации по налогу на доходы физических лиц» (пункт 6).
Для целей НК РФ сделки между взаимозависимыми лицами могут быть признаны контролируемыми сделками с учетом особенностей, предусмотренных статьей 105.14 НК РФ (пункт 1 статьи 105.14 НК РФ). Одна из таких особенностей закреплена в пункте 2 статьи 105.14 НК РФ, согласно которой «Сделка между взаимозависимыми лицами, местом регистрации, либо местом жительства, либо местом налогового резидентства всех сторон и выгодоприобретателей по которой является Российская Федерация, признается контролируемой (если иное не предусмотрено пунктами 3, 4 и 6 настоящей статьи) при условии, что   сумма доходов по сделкам (сумма цен сделок) между указанными лицами за соответствующий календарный год превышает 1 миллиард рублей» (подпункт 1).
Однако, в соответствии с пунктом 3 статьи 4 Закона № 227-ФЗ, указанная норма действует с 2014 года, а при применении положения подпункта 1 пункта 2 статьи 105.14 НК РФ в 2012 и 2013 годах сумма доходов по сделкам между лицами, указанными в абзаце первом пункта 2 статьи 105.14 НК РФ составляет:
за 2012 год - 3 млрд. рублей;
за 2013 год - 2 млрд. рублей.
В силу пункта 1 статьи 105.16 «Налогоплательщики обязаны уведомлять налоговые органы о совершенных ими в календарном году контролируемых сделках, указанных в статье 105.14 настоящего Кодекса».
На основании полномочий, предоставленных пунктом 1 статьи 105.17 НК РФ федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов, по месту его нахождения может проводиться проверка полноты исчисления и уплаты налогов в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами (далее в настоящей главе - проверка).
«Проверка проводится на основании уведомления о контролируемых сделках или извещения территориального налогового органа, проводящего выездную или камеральную проверку налогоплательщика, направленных в соответствии со статьей 105.16 настоящего Кодекса, а также при выявлении контролируемой сделки в результате проведения федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов, повторной выездной налоговой проверки в порядке контроля за деятельностью налогового органа, проводившего проверку» (абзац второй пункта 1 статьи 105.17 НК РФ).
Вместе с тем, согласно пункту 7 статьи 4 Закона № 227-ФЗ положения статьи 105.17 НК РФ до 1 января 2014 года применяются в случаях, когда сумма доходов по всем контролируемым сделкам, совершенным налогоплательщиком в календарном году с одним лицом (несколькими одними и теми же лицами, являющимися сторонами контролируемых сделок), превышает соответственно:
в 2012 году - 100 млн. рублей;
в 2013 году - 80 млн. рублей.
 
Таким образом, в связи с диверсификацией ставок кредитования физических лиц, относящихся к различным группам заемщиков, будет иметь место налоговые последствия в отношении налога на прибыль, если к сделкам кредитования могут быть применены нормы Раздела V.I НК РФ.
 
При этом, считаем необходимым обратить внимание Банка на то, что ни Глава 23, ни статья 40, ни Раздел VI НК РФ не  содержат зависимости их применения от мотивов и обоснования применения пониженной ставки кредитования для отдельных групп заемщиков.
 
 
Документы и литература.
1.      НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации (ч.I) от 31.07.1998г. № 146-ФЗ  и (ч.II) от 05.08.2000г. № 117-ФЗ;
2. Закон № 227-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 18.07.2011г. № 227-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием принципов определения цен для целей налогообложения».


[1] Benefit (англ.) - преимущество, привилегия, польза, благо, выгода, благодеяние.
 

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki

Назад в раздел