Департамент банковского аудита

Банк вправе признать при налогообложении прибыли убыток по облигациям, в отношении эмитента которых определением арбитражного суда прекращено дело о банкротстве.

Убыток признается в отчетном (налоговом) периоде внесения записи о ликвидации эмитента в ЕГРЮЛ.

При отсутствии обеспечения исполнения эмитентом обязательств по облигациям банки вправе формировать резерв по сомнительным долгам в отношении сумм признанных при налогообложении, но фактически неполученных процентных доходов по облигациям, начиная с отчетного (налогового) периода, в котором эмитентом допущено нарушение сроков исполнения обязательства по выплате накопленного процентного (купонного) дохода.

В отчетном (налоговом) периоде внесения записи о ликвидации эмитента в ЕГРЮЛ суммы признанного при налогообложении, но фактически не полученного накопленного процентного (купонного) дохода, списываются за счет сформированного резерва по сомнительным долгам, а в случае его недостаточности или отсутствия – включаются в состав внереализационных расходов в соответствии с подпунктом 2 пункта 2 статьи 265 НК РФ.

Мнение консультантов сформировано, исходя из формулировок текста заданного вопроса. Консультантами рассматривалась правомерность признания при налогообложении прибыли затрат на приобретение облигаций, начисленных, но не полученных доходов по облигациям в случае вынесения арбитражным судом определения о прекращении дела о банкротстве эмитента. Случаи применения в деле о банкротстве процедур, предшествующих конкурсному производству, не рассматривались.

 

Согласно статье 816 ГК РФ в установленных законодательством случаях заем может быть оформлен выпуском и продажей облигации, то есть ценной бумаги, удостоверяющей право ее держателей на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

Одновременно, по совокупности норм пункта 1 статьи 142 и 143 ГК РФ облигация является ценной бумагой, то есть документом, удостоверяющим с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. Аналогичное толкование установлено статьей 2 Закона № 39-ФЗ, в которой также указано, что доходом по облигации является процент и/или дисконт.

 

Таким образом, в силу приведенных норм гражданского законодательства, в течение периода обращения облигации ее владелец обладает имущественными правами:

- право собственности на облигацию, как ценную бумагу, то есть право владения, пользования и распоряжения вещью;

- право требования к эмитенту о погашении займа и выплаты процентов на сумму займа.

 

В силу пункта 1 статьи 126 Закона № 127-ФЗ с даты принятия арбитражным судом постановления о признании должника банкротом и открытия конкурсного производства срок исполнения по денежным обязательствам, возникшим до момента введения конкурсного производства, считается наступившим.

С момента наступления срока исполнения обязательств эмитента по облигации, вне зависимости от оснований его наступления, у держателя существует право требования к эмитенту о погашении займа и выплаты процентов по займу, то есть денежное требование.

Заявив требования к эмитенту в порядке и по основаниям, установленным Законом № 127-ФЗ, держатель облигации реализует закрепленное облигацией право требования получения номинальной стоимости облигации и процентного дохода, непогашенного к моменту введения процедуры конкурсного производства.

 

Таким образом, предъявляя к погашению облигации по основаниям, предусмотренным Законом № 127-ФЗ, держатель осуществляет удостоверенные облигацией права, вследствие чего облигация прекращает свой оборот в качестве ценной бумаги[1].

 

Согласно пункту 9 статьи 142 Закона № 127-ФЗ требования кредиторов, не удовлетворенные по причине недостаточности имущества должника, считаются погашенными. Погашенными считаются также требования кредиторов, не признанные конкурсным управляющим, если кредитор не обращался в арбитражный суд или такие требования признаны арбитражным судом необоснованными.

 

В целях налогообложения прибыли операции с  облигациями, включая их погашение, квалифицируются как операции с ценными бумагами, определение налоговой базы по которым регулируется положениями статьи 280 НК РФ.

По сути вышеприведенных норм гражданского законодательства, в частности, положений пункта 1 статьи 126, пункта 9 статьи 142 Закона № 127-ФЗ, признание погашенными обязательств по облигациям эмитента-банкрота, в отношении которого конкурсное производство прекращено из-за недостаточности имущества должника (эмитента), правомерно рассматривать в качестве операции, подпадающей под положения статьи 280 НК РФ, регулирующей порядок определения налоговой базы по операциям реализации и иного выбытия ценных бумаг (включая погашение).

Одновременно, согласно установленным Банком России правилам учета вложений в ценные бумаги и операций с ценными бумагами (Приложение 11 к Положению № 302-П) при невыполнении эмитентом обязательств по погашению долгового обязательства в установленный срок его стоимость переносится на счет 50505 «Долговые обязательства, не погашенные в срок» (пункт 3.6). Особые положения по учету вложений в долговые обязательства в случаях признания эмитента банкротом, осуществления в отношении эмитента процедур банкротства Банк России не устанавливает. Иными словами, в бухгалтерском учете «переклассификация» вложений в ценным бумаги в категорию «прочие размещенные средства» либо «дебиторская задолженность» не осуществляется.

 

Учитывая положения статей 38 и 39 НК РФ (пункты 2 и 3, соответственно), правомерен вывод о том, что статьей 280 НК РФ установлен особый, отличный от общеустановленного статьей 268 НК РФ, порядок определения налоговой базы при совершении операций с определенным  видом имущества - ценными бумагами. Кроме того, положения статьи 268 НК РФ, устанавливающей порядок определения расходов при реализации товаров и имущественных прав, дают косвенное подтверждение того, что при исчислении налога на прибыль реализация ценных бумаг квалифицируется как операция реализации прочего имущества (подпункт 2 пункта 1).

По совокупности положений подпункта 7 пункта 7 статьи 272 и статьи 280 НК РФ понесенные при приобретении ценных бумаг затраты, включая стоимость ценных бумаг, подлежат признанию при налогообложении прибыли на дату реализации или иного выбытия (включая погашение) соответствующих ценных бумаг и уменьшают доходы, полученные налогоплательщиком при реализации или ином выбытии (включая погашение) ценных бумаг. Иными словами, реализуется общий принцип признания расходов при реализации товаров, установленный статьей 268 НК РФ.

Действующее налоговое законодательство не устанавливает специальный порядок определения налоговой базы в случае погашения долговых ценных бумаг эмитента, признанного банкротом, в случае вынесения арбитражным судом определения о завершении конкурсного производства (пункт 1 статьи 149 Закона № 127-ФЗ).

Налоговым кодексом не предусмотрена также возможность переклассификации затрат, понесенных налогоплательщиком при приобретении долговых ценных бумаг, в случае признания эмитента банкротом и прекращения конкурсного производства, в категорию требований по сомнительным долгам, признания затрат безнадежным долгом.

 

По общему правилу, затраты, осуществленные налогоплательщиком в деятельности, направленной на получение дохода, соответствующие критериям признания расходами (пункт 1 статьи 252 НК РФ), а также не поименованные в статье 270 НК РФ, уменьшают доходы налогоплательщика при формировании налоговой базы по налогу на прибыль.

При применении в рассматриваемой ситуации методологии исчисления налоговой базы по операциям с ценными бумагами, установленной статьей 280 НК РФ, налогоплательщик не получает доходы при погашении ценной бумаги, поименованные в пункте 2 статьи 280 НК РФ (то есть доходы равны нулю), при этом соответствующие критериям пункта 1 статьи 252 НК РФ затраты на приобретение выбывающих ценных бумаг налогоплательщиком понесены. Следовательно, в виду отсутствия запретительных норм, по нашему мнению, правомерно при налогообложении прибыли признать финансовый результат по операциям с такими ценными бумагами отрицательным, то есть убытком.

 

Согласно пункту 8 статьи 280 НК РФ налоговая база по операциям с ценными бумагами определяется налогоплательщиком отдельно, за исключением случаев, когда налогоплательщик является профессиональным участником рынка ценных бумаг, осуществляющим дилерскую деятельность.

 

В тексте вопроса указано, что банк является профессиональным участником рынка ценных бумаг, осуществляющим дилерскую деятельность. Следовательно, по совокупности положений статей 274 и 315 НК РФ при определении налоговой базы[2] по прибыли от основной деятельности банк учитывает доходы и расходы по операциям с ценными бумагами вне зависимости от их вида (обращающиеся/не обращающиеся). Положения пункта 10 статьи 280 НК РФ о порядке признания убытка по операциям с ценными бумагами банк, являясь профессиональным участником рынка ценных бумаг, осуществляющим дилерскую деятельность, не применяет (абзац последний пункта 10 статьи 280 НК РФ). Убытки, полученные по операциям с ценными бумагами, учитываются при исчислении подлежащей налогообложению прибыли от основной деятельности.

 

Учитывая изложенное, в отчетном (налоговом) периоде внесения записи о ликвидации эмитента в ЕГРЮЛ, банк, по нашему мнению, при налогообложении прибыли вправе учесть убыток от выбытия облигаций данного эмитента, исчисленный в порядке установленном статьей 280 НК РФ.

 

В тексте вопроса указано, что банк, являясь профессиональным участником рынка ценных бумаг, осуществляющим дилерскую деятельность, формирует резервы под обесценение ценных бумаг в соответствии с положениями статьи 300 НК РФ.

Резерв в соответствии со статьей 300 НК РФ формируется только под обесценение ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке ценных бумаг. Обращающимися на организованном рынке ценных бумаг в целях применения Главы 25 НК РФ признаются ценные бумаги при одновременном соблюдении следующих условий (пункт 3 статьи 280 НК РФ):

- если они допущены к обращению хотя бы одним организатором торговли, имеющим на это право в соответствии с национальным законодательством;

- если информация об их ценах (котировках) публикуется в средствах массовой информации (в том числе электронных) либо может быть представлена организатором торговли или иным уполномоченным лицом любому заинтересованному лицу в течение трех лет после даты совершения операций с ценными бумагами;

- если по ним рассчитывается рыночная котировка, когда это предусмотрено соответствующим национальным законодательством.

 

Согласно пункту 4.17 Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг ценных бумаг (далее по тексту - Приказ ФСФР РФ № 07-102/пз-н) в числе оснований исключения из котировальных списков фондовой биржи - признание эмитента несостоятельным (банкротом). По смыслу положений пункта 1 статьи 52 Закона № 127-ФЗ моментом признания должника банкротом является дата вступления в силу решения арбитражного суда о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства.

Таким образом, в случае, если под обесценение указанных в тексте вопроса ценных бумаг банк формировал резервы в соответствии с положениями статьи 300 НК РФ, соответствующие суммы подлежат  включению с состав доходов в отчетном (налоговом) периоде, в котором эмитент признан банкротом.

 

В настоящий момент консультанты не располагают информацией о мнении представителей фискальных органов по вопросу правомерности признания убытка по операциям с облигациями в случае признания эмитента банкротом и внесения записи о ликвидации в ЕГРЮЛ.

 

Мы не исключаем вероятности того, что при проведении мероприятий налогового контроля представители налогового ведомства примут за основу мнение Минфина РФ, высказанное по вопросу о правомерности признания налогоплательщиком убытком стоимости акций, в случае ликвидации общества - эмитента.

Так, например, в ответе на запрос налогоплательщика (Письмо от  30 октября 2007г. № 03-03-06/2/196[3]) о правомерности признания убытком при исчислении налога на прибыль стоимости акций в случае ликвидации акционерного общества - эмитента или прекращения деятельности организации-эмитента специалистами финансового ведомства пояснено, что положениями статьи 280 НК РФ не предусмотрено признание затрат на приобретение акций в случае ликвидации организации – эмитента. Признать затраты на приобретение акций налогоплательщик - акционер вправе лишь при реализации или ином выбытии (включая погашение). Не может рассматриваться стоимость приобретенных акций и в качестве убытка по безнадежным долгам, подлежащего включению в состав внереализационных расходов на основании подпункта 2 пункта 2 статьи 265 НК РФ.

Однако, на наш взгляд, применение аналогичного подхода к ситуации признания убытка от вложений в облигации в случае ликвидации эмитента маловероятно в силу различной природы долевых и долговых ценных бумаг, соответственно.

 

 

По общему правилу, установленному пунктом 2 статьи 280 НК РФ, при определении налоговой базы по операциям с ценными бумагами доходы от операций реализации или иного выбытия (в том числе погашения) определяются исходя из цены реализации или иного выбытия, а также суммы накопленного процентного (купонного) дохода уплаченного налогоплательщику покупателем, и суммы процентного (купонного) дохода, выплаченной налогоплательщику эмитентом. При этом  в доход от реализации или иного выбытия ценных бумаг не включаются суммы процентного (купонного) дохода, ранее признанного при налогообложении.

Исходя из текста вопроса, суммы накопленного процентного (купонного) дохода по рассматриваемым облигациям признаны Банком при налогообложении в соответствии положениями подпункта 2 пункта 1 статьи 265 и статьи 328 НК РФ. Следовательно, соответствующие суммы не принимаются в расчет при исчислении убытка от погашения таких долговых обязательств в связи с вынесением арбитражным судом определения о прекращении дела о банкротстве эмитента.

Согласно пункту 1 статьи 328 НК РФ налогоплательщик  на основании аналитического учета внереализационных доходов и расходов ведет расшифровку доходов (расходов) в виде процентов по ценным бумагам, по договорам займа, кредита, банковского счета, банковского вклада и (или) иным образом оформленным долговым обязательствам.

 

Пунктом 3 статьи 266 НК РФ банкам предоставлено право формирования резервов по сомнительным долгам в отношении задолженности, образовавшейся в связи с невыплатой процентов по долговым обязательствам, а также в отношении иной задолженности, за исключением ссуд и приравненной к ссудам задолженности. При этом должны быть соблюдены критерии, установленные пунктом 1 статьи 266 НК РФ, признания задолженности сомнительным долгом:

- задолженность не погашена в сроки, установленные договором;

- отсутствие обеспечения.

Таким образом, на основании положений пункта  3 статьи 266 НК РФ Банк вправе с момента выявления факта нарушения эмитентом обязательств по выплате накопленного процентного (купонного) дохода формировать резервы по сомнительным долгам в отношении признанных в доходах сумм накопленного (процентного)  купонного дохода при условии, что условия выпуска облигаций не содержат сведений обеспечении исполнения обязательств по облигациям эмитента[4].

Резервы по сомнительным долгам могут быть использованы только на покрытие убытков от безнадежной задолженности (пункт 4 статьи 266 НК РФ), то есть долгов перед налогоплательщиком, по которым истек установленный срок исковой давности, а также тех долгов, по которым в соответствии с гражданским законодательством обязательство прекращено вследствие невозможности его исполнения, на основании акта государственного органа или ликвидации организации (пункт 2 статьи 266 НК РФ). Для признания долга безнадежным достаточно наступления одного из приведенных в пункте 2 статьи 266 НК РФ обстоятельств. При недостаточности суммы сформированного по сомнительным долгам резерва на покрытие убытка от безнадежной задолженности разница подлежит включению в состав внереализационных расходов налогоплательщика (подпункт 2 пункта 2 статьи 265 и пункт 5 статьи 266 НК РФ). При этом право использования резерва по сомнительным долгам не поставлено в зависимость от того, участвовала ли сумма безнадежного долга, на покрытие которой резерв используется,  в расчете резерва по сомнительным долгам.

 

Таким образом, в рассматриваемой ситуации при налогообложении прибыли:

- начиная с отчетного (налогового) периода, в котором эмитентом нарушены сроки исполнения обязательства по выплате процентного дохода Банк вправе формировать резервы по сомнительным долгам в отношении признанных при налогообложении прибыли, но фактически не полученных в установленный срок, накопленных процентных (купонных) доходов при отсутствии обеспечения исполнения обязательств эмитента по облигациям.

- в отчетном (налоговом) периоде внесения записи в ЕГРЮЛ о ликвидации эмитента в соответствии с определением арбитражного суда о прекращении дела о банкротстве эмитента суммы признанных при налогообложении, но не полученных процентных доходов (требования к эмитенту-банкроту), покрываются за счет сформированного резерва по сомнительным долгам, а в части, превышающей такие резервы, признаются в составе внереализационных расходов.

 

1.                  НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации (ч.II) от 05.08.2000г. № 117-ФЗ;

2.                  Закон № 39-ФЗ – Федеральный закон от 22.04.1996г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»;

3.                  Закон № 127-ФЗ –  Федеральный закон от 26.10.2002г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»;

4.                  Приказ ФСФР РФ № 07-102/пз-н – Приказ ФСФР РФ от 09.10.2007г. № 07-102/пз-н «Об утверждении Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг».