Департамент банковского аудита по вопросу о правомерности списания средств со специальных банковских счетов банковского платежного агента и поставщика на основании поручений фискальных органов и исполнительных листов

Мнение консультантов.

Платежный агент, как определено пунктом 3 статьи 2 Закона № 103-ФЗ, - это юридическое лицо, за исключением кредитной организации, или индивидуальный предприниматель, осуществляющие деятельность по приему платежей физических лиц. Платежным агентом является оператор по приему платежей либо платежный субагент[1]. Платежный агент - юридическое лицо, заключившее с поставщиком договор об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц именуется оператором по приему платежей (пункт 4 статьи 2 Закона № 103-ФЗ).

Оператор по приему платежей для приема платежей должен заключить с поставщиком[2] договор об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц, по условиям которого оператор по приему платежей вправе от своего имени или от имени поставщика и за счет поставщика осуществлять прием денежных средств от плательщиков в целях исполнения денежных обязательств физического лица перед поставщиком, а также обязан осуществлять последующие расчеты с поставщиком в установленном указанным договором порядке и в соответствии с законодательством Российской Федерации, включая требования о расходовании наличных денег, поступивших в кассу юридического лица или кассу индивидуального предпринимателя.

В силу пункта 14 статьи 4 Закона № 103-ФЗ при приеме платежей платежный агент обязан использовать специальный банковский счет (счета) для осуществления расчетов. Требование об осуществлении поставщиком расчетов с платежным агентом с обязательным использованием специального банковского счета поставщика закреплено пунктом 18 статьи 4 Закона № 103-ФЗ.

По договору банковского счета банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету. Это определено пунктом 1 статьи 845 ГК РФ. В пункте 1 статьи 846 ГК РФ установлено, что при заключении договора банковского счета клиенту или указанному им лицу открывается счет в банке на условиях, согласованных сторонами. Статьей 848 ГК РФ закреплена обязанность банка совершать для клиента операции, предусмотренные для счетов данного вида законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота, если договором банковского счета не предусмотрено иное.

В соответствии с пунктом 2.1 Инструкции № 153-И банки открывают клиентам в валюте Российской Федерации и иностранной валюте следующие виды счетов: текущие счета; расчетные счета; бюджетные счета; корреспондентские счета; корреспондентские субсчета; счета доверительного управления; специальные банковские счета; депозитные счета судов, подразделений службы судебных приставов, правоохранительных органов, нотариусов; счета по вкладам (депозитам).

Текущие счета – счета этого вида открываются физическим лицам для совершения операций, не связанных с предпринимательской деятельностью или частной практикой (пункт 2.2 Инструкции № 153-И).

Расчетные счета открываются юридическим лицам, не являющимся кредитными организациями, а также индивидуальным предпринимателям или физическим лицам, занимающимся в установленном законодательством Российской Федерации порядке частной практикой, для совершения операций, связанных с предпринимательской деятельностью или частной практикой. Расчетные счета открываются представительствам кредитных организаций, а также некоммерческим организациям для совершения операций, связанных с достижением целей, для которых некоммерческие организации созданы (пункт 2.3 Инструкции № 153-И).

Специальные банковские счета, в том числе специальные банковские счета банковского платежного агента, банковского платежного субагента, платежного агента, поставщика, торговый банковский счет, клиринговый банковский счет, счет гарантийного фонда платежной системы, номинальный счет, счет эскроу, залоговый счет, специальный банковский счет должника, открываются юридическим лицам, физическим лицам, индивидуальным предпринимателям, физическим лицам, занимающимся в установленном законодательством Российской Федерации порядке частной практикой, в случаях и в порядке, установленных законодательством Российской Федерации для осуществления предусмотренных им операций соответствующего вида (пункт 2.8 Инструкции № 153-И).

Счета по вкладам (депозитам) открываются соответственно физическим и юридическим лицам для учета денежных средств, размещаемых в банках с целью получения доходов в виде процентов, начисляемых на сумму размещенных денежных средств (пункт 2.10 Инструкции № 153-И).

Режим специального банковского счета платежного агента определен пунктами 16 и 17 статьи 4 Закона № 103-ФЗ и предусматривает возможность совершения по данному счету ограниченного перечня операций:

- зачисление принятых от физических лиц наличных денежных средств;

- зачисление денежных средств, списанных с другого специального банковского счета платежного агента;

- списание денежных средств на специальный банковский счет платежного агента или поставщика;

- списание денежных средств на банковские счета.

Согласно пунктам 19 и 20 статьи 4 Закона № 103-ФЗ по специальному банковскому счету поставщика допустимо осуществлять только зачисление денежных средств, списанных со специального банковского счета платежного агента и списание денежных средств на банковские счета.

Общее правило, установленное пунктом 1 статьи 854 ГК РФ, предписывает списание банком денежных средств со счета на основании распоряжения клиента. Без распоряжения клиента списание денежных средств, находящихся на счете, допускается по решению суда, а также в случаях, установленных законом или предусмотренных договором между банком и клиентом (пункт 2 статьи 854 ГК РФ). При этом в силу норм статьи 858 ГК РФ не допускается ограничение прав клиента на распоряжение денежными средствами, находящимися на счете, за исключением наложения ареста на денежные средства, находящиеся на счете, или приостановления операций по счету в случаях, предусмотренных законом.

Статья 31 НК РФ наделяет налоговые органы правом приостанавливать операции по счетам налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента в банках и налагать арест на имущество налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента в порядке, предусмотренном НК РФ, а также взыскивать недоимки, пени, проценты и штрафы в случаях и порядке, установленных НК РФ (подпункты 5, 9 пункта 1). Право взыскивать недоимку, а также пени и штрафы в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, закреплено за органами контроля за уплатой страховых взносов подпунктом 6 пункта 1 статьи 29 Закона № 212-ФЗ.

Так, согласно пункту 1 статьи 72 НК РФ исполнение обязанности по уплате налогов и сборов может обеспечиваться приостановлением операций по счетам в банке и наложением ареста на имущество налогоплательщика. В соответствии с абзацем 2 пункта 1 статьи 76 НК РФ приостановление операций по счету означает прекращение банком всех расходных операций по данному счету, если иное не предусмотрено пунктом 2 настоящей статьи. Приостановление операций по счетам налогоплательщика-организации в банке в случае, предусмотренном настоящим пунктом, означает прекращение банком расходных операций по этому счету в пределах суммы, указанной в решении о приостановлении операций налогоплательщика-организации по счетам в банке, если иное не предусмотрено абзацем 3 пункта 1 статьи 76 НК РФ. Об этом сказано в пункте 2 статьи 76 НК РФ. Одновременно, абзацем 3 пункта 1 статьи 76 НК РФ предусмотрено, что приостановление операций по счету не распространяется на платежи, очередность исполнения которых в соответствии с гражданским законодательством предшествует исполнению обязанности по уплате налогов и сборов, а также на операции по списанию денежных средств в счет уплаты налогов (авансовых платежей), сборов, страховых взносов, соответствующих пеней и штрафов и по их перечислению в бюджетную систему Российской Федерации (абзац 3 пункта 1 статьи 76 НК РФ). В силу пунктов 5 и 6 статьи 76 НК РФ банк обязан безусловно исполнить решение налогового органа о приостановлении операций по счетам налогоплательщика, а также сообщить в налоговый орган в электронной форме сведения об остатках денежных средств налогоплательщика-организации на счетах в банке, операции по которым приостановлены.

В случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок обязанность по уплате налога исполняется в принудительном порядке путем обращения взыскания на денежные средства на счетах налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя в банках и его электронные денежные средства. Это предусмотрено пунктом 1 статьи 46 НК РФ.

Взыскание налога производится по решению налогового органа посредством направления на бумажном носителе или в электронной форме в банк, в котором открыты счета налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя, поручения налогового органа на списание и перечисление в бюджетную систему Российской Федерации необходимых денежных средств со счетов налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя. Поручение налогового органа на перечисление сумм налога в бюджетную систему Российской Федерации направляется в банк, в котором открыты счета налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя, и подлежит безусловному исполнению банком в очередности, установленной гражданским законодательством Российской Федерации. Такие правила принудительного исполнения обязанности по уплате налогов определены в пунктах 2 и 4 статьи 46 НК РФ.

Взыскание налога может производиться с рублевых расчетных (текущий) счетов, а при недостаточности средств на рублевых счетах - с валютных счетов налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя. В поручении налогового органа на перечисление налога должно содержаться указание на те счета налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя, с которых должно быть произведено перечисление налога, и сумму, подлежащую перечислению. Не производится взыскание налога с депозитного счета налогоплательщика (налогового агента), если не истек срок действия депозитного договора.

Аналогичные по существу порядок и процедуры взыскания страховых взносов по решению органа контроля за уплатой страховых взносов закреплены в статье 19 Закона № 212-ФЗ, согласно пунктам 8 и 9 которого поручение органа контроля за уплатой страховых взносов на перечисление страховых взносов должно содержать указание на те счета плательщика страховых взносов - организации или индивидуального предпринимателя, с которых должно быть произведено перечисление страховых взносов, и сумму, подлежащую перечислению, а взыскание страховых взносов может производиться с расчетных (текущих) счетов в валюте Российской Федерации, а при недостаточности средств на счетах в валюте Российской Федерации - со счетов плательщика страховых взносов - организации или индивидуального предпринимателя в иностранной валюте.

Под счетами в целях применения законодательства о налогах и сборах, на основании пункта 2 статьи 11 НК РФ, понимаются расчетные (текущие) и иные счета в банках, открытые на основании договора банковского счета. Практически так же определяется «счет» в целях применения законодательства о страховых взносах на основании пункта 6 статьи 2 Закона № 212-ФЗ[3]. Следуя такому определению, специальный банковский счет платежного агента (субагента) и поставщика в целях НК РФ и Закона № 212-ФЗ признается «счетом».

Однако, принудительное исполнение обязанности по уплате налогов и сборов, а также страховых взносов, как следует из приведенных норм НК РФ и Закона № 212-ФЗ, возможно только с расчетных (текущих) счетов налогоплательщика (плательщика взносов) в рублях, а при недостаточности средств на этих счетах – с валютных счетов налогоплательщика (плательщика взносов). Наряду с этим, из приведенных выше норм Инструкции № 153-И, в нашем понимании, следует, что текущие, расчетные и специальные банковские счета являются различными видами счетов, как по субъектной принадлежности владельцев, так и по назначению. При этом, принудительное исполнение обязанности по уплате налогов и сборов путем обращения взыскания на денежные средства, размещенные на специальных банковских счетах налогоплательщика, законодатель не предусмотрел ни в НК РФ, ни в Законе № 212-ФЗ. Вместе с тем, приостановление операций по специальным банковским счетам на основании решения налогового органа законодателем допускается.

На основании изложенного консультанты приходят к выводу, что списание денежных средств со специальных банковских счетов платежного агента (субагента), а также поставщика денежных средств на основании поручения налогового органа о взыскании налога либо поручения органа по контролю за уплатой страховых взносов, даже в случае, когда такой счет указан в соответствующем поручении о взыскании, неправомерно и противоречит режимам таких счетов, как они определены Законом № 103-ФЗ.

Наш вывод о правомерности приостановления операций по специальному банковскому счету на основании решения налогового органа подтверждается решением арбитров ФАС Центрального округа и Двадцатого апелляционного суда, изложенных, соответственно, в Постановлениях от 04.02.2013г. по делу № А64-2691/2012 и от 06.05.2015г. по делу А54-3538/2014

Вместе с тем обращаем внимание Банка, что согласно позиции финансового и налогового ведомств, изложенной в Письме Минфина РФ от 31.07.2015г. № 03-02-07/1/44504, положения статьи 76 НК РФ могут быть применены ко всем счетам платежного агента, включая его специальный банковский счет, в части денежных средств, принадлежащих платежному агенту. Однако, каким образом данный подход может быть реализован на практике, то есть как банк, получивший поручение налогового органа о взыскании налога со специального банковского счета налогоплательщика – платежного агента, должен определять часть остатка средств на счете, принадлежащих именно платежному агенту, в указанном Письме не уточняется.

В случаях, предусмотренных федеральным законом, требования, содержащиеся в судебных актах, актах других органов и должностных лиц, исполняются органами, организациями, в том числе государственными органами, органами местного самоуправления, банками и иными кредитными организациями, должностными лицами и гражданами. Указанными органами, организациями и гражданами исполнение требований, содержащихся в судебных актах, актах других органов и должностных лиц осуществляется в порядке, установленном Законом № 229-ФЗ и иными федеральными законами на основании исполнительных документов, указанных в статье 12 настоящего Федерального закона. Это предписано статьей 7 Закона № 229-ФЗ.

В силу пункта 1 статьи 80 Закона № 229-ФЗ судебный пристав-исполнитель (далее по тексту – СПИ) в целях обеспечения исполнения исполнительного документа, содержащего требования об имущественных взысканиях, вправе, в том числе и в течение срока, установленного для добровольного исполнения должником содержащихся в исполнительном документе требований, наложить арест на имущество должника. Арест имущества должника, как это определено пунктом 4 статьи 80 Закона № 229-ФЗ, включает запрет распоряжаться имуществом, а при необходимости - ограничение права пользования имуществом или изъятие имущества. Постановление о наложении ареста на денежные средства должника, находящиеся в банке или иной кредитной организации, СПИ направляет в банк или иную кредитную организацию (пункт 1 статьи 81 Закона № 229-ФЗ). Банк или иная кредитная организация незамедлительно исполняет постановление о наложении ареста на денежные средства должника и сообщает СПИ в письменной форме или в форме электронного документа, подписанного соответствующим должностным лицом усиленной квалифицированной электронной подписью, реквизиты счетов должника и размер денежных средств должника, арестованных по каждому счету.

В статье 83.1 Закона № 229-ФЗ законодатель установил особенности наложения ареста на имущество должника, находящееся на торговом и (или) клиринговом счетах. Особенности ареста денежных средств, находящихся на специальных банковских счетах платежного агента (субагента) или поставщика в Законе № 229-ФЗ не определены.

Согласно статье 69 Закона № 229-ФЗ обращение взыскания на имущество должника включает изъятие имущества и (или) его реализацию, осуществляемую должником самостоятельно, или принудительную реализацию либо передачу взыскателю.

Как предусмотрено пунктом 3 статьи 69 Закона № 229-ФЗ, взыскание на имущество должника по исполнительным документам обращается в первую очередь на его денежные средства в рублях и иностранной валюте и иные ценности, в том числе находящиеся на счетах, во вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях, за исключением денежных средств должника, находящихся на залоговом, номинальном, торговом и (или) клиринговом счетах. Взыскание на денежные средства должника в иностранной валюте обращается при отсутствии или недостаточности у него денежных средств в рублях.

Наряду с этим статьей 79 Закона № 229-ФЗ установлено, что взыскание не может быть обращено на принадлежащее должнику-гражданину на праве собственности имущество, перечень которого установлен ГК РФ, перечень имущества должника-организации, на которое не может быть обращено взыскание, устанавливается федеральным законом.

Действующие федеральные законы, в том числе Закон № 103-ФЗ, не относит денежные средства на специальных банковских счетах платежного агента (субагента) и поставщика к имуществу, на которое не может быть обращено взыскание в рамках исполнительного производства.

В связи с этим, постановление СПИ об аресте, а также об обращении взыскания на денежные средства, находящиеся на специальных банковских счетах платежного агента (субагента) подлежат исполнению в общеустановленном Законом № 229-ФЗ порядке. Одновременно необходимо отметить, что из содержания Постановления ФАС Северо-Западного округа от 07.04.2014г. № Ф07-1736/2014 по делу № А05-8017/2013[4] следует вывод, что правомерными являются действия в части ареста, а также взыскания денежных средств со специального банковского счета платежного агента в части средств, принадлежащих платежному агенту.

Документы и литература.

1. ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ, (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;

2. НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации (ч.I) от 31.07.1998г. № 146-ФЗ и (ч.II) от 05.08.2000г. № 117-ФЗ;

3. Закон № 212-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 24.07.2009г. № 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования»;

4. Закон № 103-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 03.06.2009г. № 103-ФЗ «О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами»;

5. Закон № 229-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 02.10.2007г. № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве»;

6. Инструкция № 153-И - Инструкция Банка России от 30.05.2014г. № 153-И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов».

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki