Департамент банковского аудита по вопросу о необходимости включения заемщиков в группу связанных лиц в целях расчета норматива Н6 в приведенном в тексте вопроса случае
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki
У Банка имеется 3 потенциальных заемщика. Заемщик 1 (юридическое лицо): в его уставном капитале долей 50% владеет другое юридическое лицо (ЮЛ1), в котором долей 100% владеет акционер Банка (инсайдер, аффилированное лицо Банка как член совета директоров и владелец более 20% акций Банка). Соответственно, ЮЛ1 и акционер Банка образуют группу лиц между собой, но не образуют группу лиц с Заемщиком 1.
Заемщик 2 (юридическое лицо): в его уставном капитале вышеуказанный акционер Банка владеет долей 100%. Соответственно, Заемщик 2 и акционер Банка образуют группу лиц.
Заемщик 3 (физическое лицо): является единоличным исполнительным органом и владельцем доли 40% в юридическом лице (ЮЛ2), в котором вышеуказанный акционер Банка владеет долей 60%. Соответственно, Заемщик 3, ЮЛ2 и акционер Банка образуют группу лиц.
Экономические взаимосвязи между заемщиками отсутствуют.
Следует ли Банку связать всех указанных заемщиков в целях расчета норматива Н6?
Мнение консультантов.
У Банка отсутствует обязанность включать Заемщиков 1, 2 и 3 в группу связанных заемщиков в целях расчета норматива максимального размера риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков (норматива Н6).
Описание ситуации.
В силу требования, закрепленного статьей 24 Закона № 395-1, банки обязаны соблюдать обязательные нормативы, в том числе индивидуальные предельные значения обязательных нормативов, установленные Банком России. Согласно пункту 3 статьи 62 Закона № 86-ФЗ к числу таких нормативов относится норматив максимального размера риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков (далее по тексту – норматив Н6, норматив).
Как это закреплено статьей 64 Закона № 86-ФЗ, максимальный размер риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков, являющихся по отношению друг к другу зависимыми или основными и дочерними, устанавливается в процентах от размера собственных средств (капитала) кредитной организации (банковской группы) и не может превышать 25 процентов размера собственных средств (капитала) кредитной организации (банковской группы). При этом зависимое, дочернее и основное общества определяются в соответствии со статьей 67.3 ГК РФ, статьей 6 Закона № 208-ФЗ, статьей 6 Закона № 14-ФЗ:
· хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное товарищество или общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом (пункт 1 статьи 67.3 ГК РФ, пункт 2 статьи 6 Закона № 208-ФЗ, пункт 2 статьи 6 Закона № 14-ФЗ);
· общество признается зависимым, если другое (преобладающее) общество имеет более 20 процентов голосующих акций / уставного капитала первого общества (пункт 4 статьи 6 Закона № 208-ФЗ, пункт 4 статьи 6 Закона № 14-ФЗ.
Числовое значение и методика расчета норматива Н6 закреплены Инструкцией № 139-И, в соответствии с пунктом 4.6 которой норматив рассчитывается по группе связанных заемщиков (юридических и (или) физических лиц), признаваемых таковыми в соответствии со статьей 64 Закона № 86-ФЗ.
Кроме того, абзацем третьим пункта 4.6 Инструкции № 139-И (в редакции, действующей до 31.12.2015г.[1]) предусмотрено, что заемщики включаются в группу связанных в целях расчета норматива Н6, если один из заемщиков имеет возможность определять решения, принимаемые органами управления юридического лица, условия ведения им предпринимательской деятельности по причине участия в его уставном капитале и (или) в соответствии с условиями договора, заключаемого между лицами, назначать единоличный исполнительный орган и (или) более половины состава коллегиального исполнительного органа юридического лица, а также возможность определять избрание более половины состава совета директоров (наблюдательного совета) юридического лица или если третье лицо, независимо от того, является ли оно самостоятельным заемщиком или не является таковым, имеет данную возможность.
Норматив Н6 рассчитывается также по группе связанных заемщиков, если заемщики входят в состав банковского холдинга[2], определяемого в соответствии со статьей 4 Закона № 395-1.
Физические лица объединяются в группу связанных лиц, если они являются близкими родственниками, определяемыми таковыми в соответствии с Международными стандартами финансовой отчетности, признанными на территории Российской Федерации.
В соответствии с пунктом 1 статьи 47 Закона № 208-ФЗ высшим органом управления акционерного общества является общее собрание акционеров. К компетенции общего собрания акционеров пунктом 1 статьи 48 Закона № 208-ФЗ отнесены, в числе прочего:
· определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий (подпункт 4);
· образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также случаи, предусмотренные пунктами 6 и 7 статьи 69 Закона № 208-ФЗ (подпункт 8).
В акционерном обществе, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются этим акционером единолично (пункт 3 статьи 47 Закона № 208-ФЗ).
В остальных случаях решение общего собрания акционеров по вопросу, поставленному на голосование, принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании, если для принятия решения настоящим Законом не установлено иное[3] (пункт 2 статьи 49 Закона № 208-ФЗ).
Аналогичные по сути нормы закреплены Законом № 14-ФЗ в отношении обществ с ограниченной ответственностью:
· общее собрание участников общества является высшим органом такого общества (абзац первый пункта 1 статьи 32);
· каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное[4] его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных Законом № 14-ФЗ (абзац четвертый пункта 1 статьи 32);
· к компетенции общего собрания участников общества относится образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества (подпункт 4 пункта 2 статьи 33).
· указанные решения принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена настоящим Законом или уставом общества (пункт 8 статьи 37).
Взаимосвязи лиц, о которых говорится в тексте вопроса, могут быть представлены в виде схемы:
Применительно к этой ситуации[5] изложенное означает:
· Заемщики 1, 2 и 3 не являются по отношению друг к другу основными и дочерними или зависимыми и преобладающими;
· третье лицо (Акционер Банка) в силу своего 100% участия в Заемщике 2 имеет возможность определять решения, принимаемые органами его управления, условия ведения им предпринимательской деятельности и единолично назначать членов исполнительного органа и членов совета директоров Заемщика 2, но не обладает такими полномочиями в отношении Заемщика 1 (т.к. не участвует в нем непосредственно, в соответствии с приведенными нормами Законом № 208-ФЗ и № 14-ФЗ опосредованное участие в размере 50% уставного капитала не дает большинства голосов и потому не позволяет принимать решения единолично, без согласования с другими акционерами или участниками). Тем более у него отсутствует возможность оказывать влияние на физическое лицо – Заемщика 3.
Таким образом, у Банка отсутствует обязанность включать Заемщиков 1, 2 и 3 в группу связанных заемщиков в целях расчета норматива Н6, т.к. они не удовлетворяют формальным критериям, установленным Законом № 86-ФЗ и Инструкцией № 139-И (в редакции, действующей до 31.12.2015г.).
Отметим, что с 01.01.2016г. вступает в силу новая редакция отдельных абзацев и подпунктов пункта 4.6 Инструкции № 139-И, поэтому ответ на вопрос Банка по нормам, которые будут действовать в 2016 году, требует проведения дополнительного анализа.
В тексте вопроса Банк подчеркивает тот факт, что ЮЛ1 и Акционер Банка, Заемщик 2 и Акционер Банка, а также Заемщик 3, ЮЛ2 и Акционер Банка образуют группы. Как мы понимаем, речь идет о группе в понимании Закона № 135-ФЗ. Это понятие в значении, определенном Законом № 135-ФЗ, будет применяться с 01.01.2016г. при определении максимального размера риска на связанное с кредитной организацией лицо (группу связанных с кредитной организацией лиц) (норматив Н25) на основании статьи 64.1 Закона № 86-ФЗ[6]. Применение этого понятия для целей расчета норматива Н6 принятыми в настоящий момент законами и нормативными правовыми актами, вступающими в силу с 01.01.2016г., не предусмотрено.
Документы и литература.
1. ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ, (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;
2. Закон № 14-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 08.02.1998г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»;
3. Закон № 86-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 10.07.2002г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»;
4. Закон № 135-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»;
5. Закон № 146-ФЗ - Федеральный закон от 02.07.2013г. № 146-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»;
6. Закон № 208-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 26.12.1995г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»;
7. Закон № 395-1 – Федеральный закон Российской Федерации от 02.12.1990г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»;
8. Инструкция № 139-И - Инструкция Банка России от 03.12.2012г. № 139-И «Об обязательных экономических нормативах»;
9. Указание № 3490-У - Указание Банка России от 16.12.2014г. № 3490-У «О внесении изменений в Инструкцию Банка России от 3 декабря 2012 года № 139-И «Об обязательных нормативах банков».
[1] Абзац третий пункта 2 Указания № 3490-У.
[2] Насколько понимают консультанты, к ситуации, описанной в тексте вопроса, эта норма не применима.
[3] В отношении определения персонального состава совета директоров и исполнительного органа иных норм Законом № 208-ФЗ не установлено. Отметим, что пункт 5.1 Закона № 208-ФЗ позволяет предусмотреть в уставе непубличного акционерного общества иное число голосов акционеров - владельцев голосующих акций, необходимое для принятия решения общим собранием акционеров, которое не может быть меньше числа голосов, установленного настоящим Законом для принятия собранием соответствующих решений.
[4] Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок определения числа голосов участников общества.
[5] При ответе на вопрос консультанты исходили из того, что между заемщиками и другими упоминаемыми в тексте вопроса лицами отсутствуют договоры и соглашения, позволяющие им оказывать влияние, о котором говорится в абзаце третьем пункта 4.6 Инструкции № 139-И, а также иные взаимосвязи.
[6] Вступает в силу с 01.01.2016г. в силу пункта 3 статьи 6 Закона № 146-ФЗ.
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki