Главная / Консультации / Банковский аудит / Департамент банковского аудита об определении групп связанных заемщиков (вкладчиков) для целей расчета норматива Н6 и составления отчетности по формам 0409118 и 0409157
Департамент банковского аудита об определении групп связанных заемщиков (вкладчиков) для целей расчета норматива Н6 и составления отчетности по формам 0409118 и 0409157
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki
11.10.2013
Вопрос
Для целей расчета норматива Н6, а также составления отчетности по формам 0409118 и 0409157, должен ли Банк объединить в группы связанных заемщиков (вкладчиков):
1. два хозяйственных общества, ведущих независимо друг от друга свою деятельность (издательская и торговля одеждой), не отвечающих по обязательствам друг друга, не имеющих договоров и (или) каких - то денежных потоков между собой, но имеющих общего учредителя (акционера) в одном обществе более 95 %, в другом 54%?
2. хозяйственное общество и единоличный исполнительный орган другого хозяйственного общества, если у этих обществ один учредитель. При этом, для единоличного исполнительного органа другого хозяйственного общества это общество является не единственным местом работы и он не получает в нем доход, влияющий на оценку его финансового положения?
3. хозяйственное общество и единоличный исполнительный орган другого хозяйственного общества, если другое хозяйственное общество является залогодателем за первое хозяйственное общество?
4. заемщика 1, который в силу п.7 ст. 9 Закона 135-ФЗ образует группу с залогодателем заемщика 2, с заемщиком 2?
5. заемщиков 1 и 2, если их залогодатели образуют группу лиц в силу п.7 ст. 9 Закона 135-ФЗ?
Обязан ли Банк обязанность при определении группы связанных заемщиков в целях расчета Н6 руководствоваться и Законом № 135-ФЗ?
Для целей расчета норматива Н6, а также составления отчетности по формам 0409118 и 0409157, должен ли Банк объединить в группы связанных заемщиков (вкладчиков):
1. два хозяйственных общества, ведущих независимо друг от друга свою деятельность (издательская и торговля одеждой), не отвечающих по обязательствам друг друга, не имеющих договоров и (или) каких - то денежных потоков между собой, но имеющих общего учредителя (акционера) в одном обществе более 95 %, в другом 54%?
2. хозяйственное общество и единоличный исполнительный орган другого хозяйственного общества, если у этих обществ один учредитель. При этом, для единоличного исполнительного органа другого хозяйственного общества это общество является не единственным местом работы и он не получает в нем доход, влияющий на оценку его финансового положения?
3. хозяйственное общество и единоличный исполнительный орган другого хозяйственного общества, если другое хозяйственное общество является залогодателем за первое хозяйственное общество?
4. заемщика 1, который в силу п.7 ст. 9 Закона 135-ФЗ образует группу с залогодателем заемщика 2, с заемщиком 2?
5. заемщиков 1 и 2, если их залогодатели образуют группу лиц в силу п.7 ст. 9 Закона 135-ФЗ?
Обязан ли Банк обязанность при определении группы связанных заемщиков в целях расчета Н6 руководствоваться и Законом № 135-ФЗ?
Ответ
Мнение консультанта
В соответствии с абзацем пятым пункта 1 Порядка составления и представления отчетности
по форме 0409157 «Сведения о крупных кредиторах (вкладчиках) кредитной организации»,
приведенного в Указании № 2332-У, (далее по тексту - Порядок составления отчетности
0409157) «Определение взаимосвязей кредиторов (вкладчиков) осуществляется аналогично определению
связанных заемщиков, а также групп заемщиков в соответствии с Инструкцией Банка
России от 16 января 2004 года N 110-И».
Аналогичное положение закреплено и в абзаце втором пункта 1 Порядка составления
и представления отчетности по форме 0409118 «Данные о концентрации кредитного
риска» (далее по тексту - Порядок составления отчетности 0409118): «Определение величины кредитного риска заемщика (КРЗ) и отнесение заемщиков к
группе связанных заемщиков осуществляется в соответствии с главой 4 Инструкции Банка России N 110-И».
Поскольку Инструкция № 110-И утратила силу с 1 января 2013 года в связи с изданием
Инструкции Банка России № 139-И, в настоящее время основополагающим нормативным
актом при расчете норматива Н6 «Максимальный размер риска на одного заемщика или
группу связанных заемщиков»[1], а также при составлении отчетности по форме 0409157 является Инструкция № 139-И.
Пункт 4.6 Инструкции № 139-И устанавливает, что норматив Н6 рассчитывается по
группе связанных заемщиков, являющихся в соответствии со статьей 64 Закона № 86-ФЗ по отношению друг к
другу зависимыми или основными и дочерними, и содержит отсылочную норму к правилам
статей 105 «Дочернее хозяйственное общество» и 106 «Зависимое хозяйственное общество»
ГК РФ, которые применяются в целях отнесения хозяйственных обществ к группе связанных
заемщиков.
Согласно пункту 1 статьи 105 ГК РФ «Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом».
В соответствии с пунктом 1 статьи 106 ГК РФ «Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью».
Таким образом, в группу связанных заемщиков Банк обязан включить - при наличии
на момент расчета норматива Н6 в составе заемщиков:
основное хозяйственное общество и его дочерние хозяйственные общества;
преобладающее хозяйственное общество и его зависимые хозяйственные общества.
Следовательно, если в примере 1 вопроса учредитель хозяйственных обществ 1 и
2, обладающий в них 95% и 54% акций (долей), является юридическим лицом, то при
расчете норматива Н6 образуются две самостоятельные группы связанных заемщиков:
1) хозяйственное общество 1 и хозяйственное общество, владеющее 95% акций (долей)
хозяйственного общества 1;
2) хозяйственное общество 2 и хозяйственное общество, имеющее 54% акций (долей)
хозяйственного общества 2,
так как и хозяйственное общество 1 и хозяйственное общество 2 могут быть признаны дочерними по отношению к хозяйственному обществу, являющемуся их учредителем на основании статьи 105 ГК РФ.
В то же время, в данной ситуации при расчете норматива Н6 по 1-ой и 2-ой группе
в случае наличия ссудной задолженности у учредителя хозяйственных обществ 1 и
2, эта задолженность будет учтена дважды, что, на наш взгляд, не корректно.
Также, по мнению консультантов, исходя из положений статьи 105 ГК РФ некорректно
объединять хозяйственные общества 1 и 2, а также их учредителя в одну группу связанных
заемщиков. Вместе с тем, при этом значение норматива Н6 будет более высоким по
сравнению с величиной норматива Н6 по каждой из двух групп, указанных выше.
Однако, по мнению консультантов, в указанной ситуации логичным будет объединение
в группу связанных заемщиков не по признаку дочерних или зависимых обществ в соответствии
со статьями 105 и 106 ГК РФ, а в силу иного подхода, закрепленного в абзаце третьем[2] пункта 4.6 Инструкции № 139-И, которым в основу определения связи заемщиков
положено наличие между ними связей по капиталу (участие в капитале) либо организационно-управленческих связей, позволяющих оказывать существенное прямое или косвенное (через третьих лиц) влияние на решения, принимаемые органами управления другого заемщика (других заемщиков).
Консультанты считают, что руководствуясь таким подходом, с целью исключения риска
занижения норматива Н6, Банку необходимо объединить в одну группу связанных заемщиков
хозяйственных обществ 1 и 2, а также их учредителя, независимо от статуса последнего
(юридического или физического лица) и наличия у него ссудной задолженности.
Наше мнение подтверждается позицией Департамента банковского регулирования и
надзора, изложенной в его Письме от 01.08.2008г. № 15-1-2-8/3794, в котором дается
ответ на вопрос, практически аналогичный заданному Банком:
«… заемщиков-юридических лиц, в которых одно и тоже физическое лицо является участником
с долей владения 100% в одном юридическом лице и с долей владения 51% в другом
юридическом лице, следует включать в группу связанных заемщиков исходя из требований
Инструкции № 110-И».
Кроме того, в Письме № 15-1-2-8/3794 содержится и мнение специалистов Банка России
по вопросу, аналогичному вопросу 6 Банка: «Новое определение группы лиц, предусмотренное в ст.9 Федерального закона от 26.07.06
№ 135-ФЗ «О защите конкуренции», не затрагивает требования Инструкции № 110-И».
Идентичное мнение приведено и в Письме Департамента банковского регулирования
и надзора от 26.05.2010г. № 15-1-7/2438.
Пунктом 4.6 Инструкции № 139-И установлено, что норматив Н6 рассчитывается также
по группе связанных заемщиков, если заемщики «являются лицами, способными оказывать прямое или косвенное (через третьих лиц)
существенное влияние на решения, принимаемые органами управления юридических лиц - заемщиков».
Таким образом, в ситуации, приведенной в вопросе 1.2 Банка, оценить связанность
хозяйственного общества и единоличного исполнительного органа другого хозяйственного
общества возможно только при наличии информации о существенности/несущественности
влияния учредителя на решения, принимаемые органом управления другого хозяйственного
общества.
Одновременно, считаем необходимым напомнить Банку, что в пункте 1 Письма № 106-Т
регулятор указал на право банков «устанавливать дополнительные критерии отнесения заемщиков к группе связанных заемщиков» и рекомендовал:
в качестве связанных заемщиков при расчете норматива максимального размера риска
на одного заемщика или группу связанных заемщиков (Н6), установленного Инструкцией
№ 110-И, «рассматривать заемщиков банка - юридических и физических лиц, связанных между
собой экономически таким образом, что ухудшение финансового положения одного из них обусловливает
или делает вероятным ухудшение финансового положения другого заемщика (других
заемщиков), которое может явиться причиной неисполнения (ненадлежащего исполнения)
им (ими) обязательств перед банком по его кредитным требованиям»;
«отражать изложенные в настоящем Указании оперативного характера подходы во внутренних
документах по вопросам кредитования связанных заемщиков».
Письмо № 106-Т отражает международную практику при определении связи заемщиков
наряду с «юридическим» подходом использовать и «экономический» подход, соответствующий
характеру принимаемых банков рисков, который рекомендован Базельским комитетом
по банковскому надзору. Экономический подход базируется на финансовой зависимости
заемщиков, то есть в качестве связанных заемщиков рассматриваются заемщики-юридические
и физические лица, связанные между собой экономически таким образом, что финансовые
трудности одного из них с высокой степенью вероятности могут повлечь за собой
финансовые трудности другого, что может, в свою очередь, явиться причиной неисполнения
(ненадлежащего исполнения) им (ими) обязательств по кредитным требования банка.
Таким образом, при решении вопроса об отнесении заемщиков к категории связанных
заемщиков необходимо учитывать все аспекты их взаимоотношений, позволяющие сделать
вывод о возможности оказания существенного влияния на принимаемые органами управления
решения.
Исходя из информации, приведенной в тексте вопроса 1.2, консультанты считают,
что, формализованно, на основании положений Инструкции № 139-И, указанные заемщики
могут не объединяться Банком в группу связанных заемщиков.
Аналогично и в ситуации, приведенной в вопросе 1.3, на наш взгляд отсутствуют
формализованные критерии для признания связанными заемщиков, хозяйственного общества
и единоличного исполнительного органа управления другого хозяйственного общества,
которое является залогодателем по кредиту, выданному первому хозяйственному обществу.
Как указано выше, определение группы лиц, предусмотренное в статье 9 Закона от
№ 135-ФЗ, не вносит изменений в требования Инструкции № 139-И. На основании этого
консультанты считают, что у Банка отсутствует обязанность при определении группы
связанных заемщиков в целях расчета норматива Н6 руководствоваться положениями
Закона № 135-ФЗ.
Соответственно, Банк не обязан объединить в группы связанных заемщиков:
«заемщика 1, который в силу п.7 ст. 9 Закона 135-ФЗ образует группу с залогодателем
заемщика 2, с заемщиком 2?
заемщиков 1 и 2, если их залогодатели образуют группу лиц в силу п.7 ст. 9 Закона
135-ФЗ?».
Документы и литература.
- ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ, (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;
- Закон № 135-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»;
- Инструкция № 110-И - Инструкция Банка России от 16.01.2004г. № 110-И «Об обязательных экономических нормативах» (утратила силу с 01.01.2013г.);
- Инструкция № 139-И - Инструкция Банка России от 03.12.2012г. № 139-И «Об обязательных экономических нормативах»;
- Письмо № 106-Т - Письмо Банка России от 10.09.2004г № 106-Т «О расчете норматива максимального размера риска на одного заемщика или группу взаимосвязанных заемщиков.
[1] Норматив Н6 регулирует (ограничивает) кредитный риск банка в отношении одного
заемщика или группы связанных заемщиков и определяет максимальное отношение совокупной
суммы кредитных требований банка к заемщику или группе связанных заемщиков к собственным
средствам (капиталу) банка
[2] «В иных случаях заемщики - юридические лица включаются в группу связанных заемщиков,
если один из заемщиков может оказывать прямо или косвенно (через третьих лиц)
существенное влияние на решения, принимаемые органами управления другого заемщика
(других заемщиков), или третье лицо, которое может также являться самостоятельным
заемщиком, оказывает существенное прямое или косвенное влияние на решения, принимаемые
органами управления другого заемщика (других заемщиков). Понятие "существенное
влияние" применяется в настоящей Инструкции в значении, определенном в статье
4 Федерального закона "О банках и банковской деятельности"».
«Под существенным влиянием в целях настоящего Федерального закона понимаются возможность
определять решения, принимаемые органами управления юридического лица, условия
ведения им предпринимательской деятельности по причине участия в его уставном
капитале и (или) в соответствии с условиями договора, заключаемого между юридическими
лицами, входящими в состав банковской группы и (или) в состав банковского холдинга,
назначать единоличный исполнительный орган и (или) более половины состава коллегиального
исполнительного органа юридического лица, а также возможность определять избрание
более половины состава совета директоров (наблюдательного совета) юридического
лица» (абзац третий статьи 4 Закона № 395-1).
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki