Главная / Консультации / Банковский аудит / Департамент банковского аудита об определении бенефициарного владельца

Департамент банковского аудита об определении бенефициарного владельца

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki

20.08.2013

Вопрос

Означает ли в соответствии с пунктом 1 статьи 7 Федерального № 115-ФЗ, что в случае, если по результатам осуществления Банком мер по идентификации бенефициарного владельца последний не будет выявлен (например, из-за отсутствия бенефициарных владельцев (физических лиц) юридического лица, имеющих участие более 25 процентов в капитале), то бенефициарным владельцем в таком случае Банком может быть признан единоличный исполнительный орган юридического лица либо бенефициарного владельца вовсе не будет?
Каким образом трактовать понятие «о невозможности установления бенефициарного владельца юридического лица» (последний абзац подпункта 2 пункта 1 статьи 7 Федерального закона № 115-ФЗ)?

Ответ

Мнение консультантов.

Согласно подпункту 2 пункта 1 статьи 7 Закона № 115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны принимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по идентификации бенефициарных владельцев, в том числе по установлению в отношении их сведений, предусмотренных подпунктом 1 пункта 1 статьи 7 Закона № 115-ФЗ, а именно:

фамилию, имя, а также отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая);
гражданство;
дату рождения;
реквизиты документа, удостоверяющего личность, данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации;
адрес места жительства (регистрации) или места пребывания;
идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии).

Исходя из норм статьи 3 Закона № 115-ФЗ (в редакции Закона № 134-ФЗ) бенефициарный владелец - физическое лицо, которое в конечном счете прямо или косвенно (через третьих лиц) владеет (имеет преобладающее участие более 25 процентов в капитале) клиентом - юридическим лицом либо имеет возможность контролировать действия клиента.

Идентификация клиентов, их представителей, выгодоприобретателей, а также бенефициарных владельцев представляет собой комплекс мероприятий по установлению определенных Законом № 115-ФЗ сведений, а также по подтверждению достоверности этих сведений с использованием оригиналов документов и (или) надлежащим образом заверенных копий (статья 3 Закона № 115-ФЗ).

Таким образом, по смыслу приведенных норм Закона № 115-ФЗ выявлением бенефициарного владельца в смысле Закона № 115-ФЗ следует признать проведение комплекса мероприятий, состоящего из двух этапов:

1) установление лица (лиц), которое(-ые) в конечном счете прямо или косвенно (через третьих лиц) владеет(-ют) (имеет преобладающее участие более 25 процентов в капитале) клиентом - юридическим лицом либо имеет(-ют) возможность контролировать действия клиента;

2) установление предусмотренных подпунктом 1 пункта 1 статьи 7 Закона № 115-ФЗ сведений в отношении лица (лиц), признанного(-ых) бенефициарным(-ми) владельцем(-ами) в результате осуществления мероприятий 1 этапа.

В отдельных случаях только установление конечных владельцев или бенефициарных владельцев клиента - юридического лица позволяет кредитной организации должным образом оценить реальный уровень принимаемых рисков, связанных с вовлечением в процессы легализации преступных доходов и финансирования терроризма.

Идентификация клиентов, установление и идентификация выгодоприобретателей осуществляются кредитными организациями согласно порядку, определенному Положением № 262-П, в котором закреплен набор обязательных идентификационных данных, подлежащих фиксированию кредитной организацией при установлении договорных отношений с клиентом.

Отдельный (особый) порядок идентификации бенефициарных владельцев действующими нормативными актами Банка России не регламентирован. Поэтому, по мнению консультантов, Банк вправе самостоятельно разработать комплекс мероприятий по установлению сведений о бенефициарных владельцах клиентов-юридических лиц, в том числе по получению дополнительной информации о деятельности клиентов, составе учредителей, дочерних структурах и прочее путем направления официальных запросов. Кроме того, в рамках риск-ориентированного подхода процедура изучения клиента также может включать в себя процесс верификации полученных при идентификации данных из независимых источников и разумную проверку их достоверности с использованием не вызывающих сомнения источников.

Такими источниками являются: официальный сайт уполномоченного органа; официальные периодические издания, определенные Правительством Российской Федерации; официальный сайт Федеральной миграционной службы России http://www.fms.gov.ru/ («Сервис проверки действительности паспортов граждан Российской Федерации»), где заинтересованным лицам предоставляются сведения о нахождении запрашиваемого паспорта гражданина Российской Федерации среди недействительных.

Наряду со сбором сведений о клиентах обязанностью организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, на основании подпункта 3 пункта 1 статьи 7 Закона № 115-ФЗ является обновление информации о клиентах, представителях клиентов, выгодоприобретателях и бенефициарных владельцах не реже одного раза в год, а в случае возникновения сомнений в достоверности и точности ранее полученной информации - в течение семи рабочих дней, следующих за днем возникновения таких сомнений.

В случае, если в результате принятия предусмотренных Законом № 115-ФЗ мер по идентификации бенефициарных владельцев бенефициарный владелец не будет выявлен, бенефициарным владельцем может быть признан единоличный исполнительный орган клиента. Об этом говорится в абзаце пятом подпункта 2 пункта 1 статьи 7 Закона № 115-ФЗ.

Порядок признания единоличного исполнительного органа бенефициарным владельцем в случае невозможности установить бенефициарных владельцев Законом № 115-ФЗ и изданными в его развитие нормативными правовыми актами, в том числе нормативными актами Банка России, не установлен.

Вместе с тем, по нашему мнению, использование законодателем в данной норме оборота «может быть» следует толковать как право, но не обязанность организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, признать единоличный исполнительный орган клиента бенефициарным владельцем. В связи с этим мы считаем, что признание/непризнание (в том числе условия признания/непризнания) единоличного исполнительного органа бенефициарным владельцем клиента, если последний не выявлен в результате осуществления комплекса мероприятий по выявлению, организация, осуществляющая операции с денежными средствами или иным имуществом, вправе определить самостоятельно в принятых правилах внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (далее по тексту – ПОД/ФТ).

Кроме того, по нашему мнению, на период до установления соответствующих норм на нормативном уровне, в правилах внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ, следует закрепить:

· перечень мероприятий по установлению бенефициарного(-ных) владельца(-ев) клиента;

· условия признания лица (лиц) бенефициарным(-ми) владельцем(-ами) по признаку «возможность контролировать действия клиента»;

· порядок документального оформления результатов комплекса мероприятий по установлению бенефициарных владельцев клиентов;

· критерии признания не давшим результата комплекса мероприятий по установлению бенефициарных владельцев клиентов.

Документы и литература.

Закон № 115-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 07.08.2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;
Закон № 134-ФЗ - Федеральный закон от 28.06.2013г. № 134-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части противодействия незаконным финансовым операциям»;
Положение № 262-П – Положение Банка России от 19.08.2004г. № 262-П «Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki

Назад в раздел