Департамент банковского аудита об исполнении Банком требований Закона № 115-ФЗ по идентификации клиента

Мнение консультантов.

Как следует из текста вопроса, Банк на основании договора об оказании услуг на осуществление расчетов по распоряжению клиентов в программно-технических средствах (далее по тексту – ПТС), заключенного с ОАО «Московский клиринговый центр» (далее по тексту – МКЦ), в рамках применяемых форм безналичных расчетов оказывает физическим лицам через ПТС услугу по осуществлению переводов денежных средств в валюте РФ в пользу поставщиков услуг по распоряжениям физических лиц и за счет денежных средств, находящихся на их банковских счетах или предоставленных ими без открытия банковского счета.

В соответствии с пунктом 1 статьи 862 ГК РФ при осуществлении безналичных расчетов допускаются расчеты платежными поручениями, по аккредитиву, чеками, расчеты по инкассо, а также расчеты в иных формах, предусмотренных законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота. При расчетах платежным поручением банк обязуется по поручению плательщика за счет средств, находящихся на его счете, перевести определенную денежную сумму на счет указанного плательщиком лица в этом или в ином банке в срок, предусмотренный законом или устанавливаемый в соответствии с ним, если более короткий срок не предусмотрен договором банковского счета либо не определяется применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота (пункт 1 статьи 863 ГК РФ). В силу пункта 2 статьи 863 ГК РФ установленные ГК РФ правила осуществления безналичных расчетов платежными поручениями применяются к отношениям, связанным с перечислением денежных средств через банк лицом, не имеющим счет в данном банке, если иное не предусмотрено законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами или не вытекает из существа этих отношений.

Правила осуществления перевода денежных средств кредитными организациями (далее по тексту также – банки) на территории Российской Федерации в валюте Российской Федерации определены Положением № 383-П, согласно пункту 1.1 которого банки осуществляют перевод денежных средств по банковским счетам и без открытия банковских счетов в соответствии с федеральным законом и нормативными актами Банка России (далее при совместном упоминании - законодательство) в рамках применяемых форм безналичных расчетов на основании предусмотренных пунктами 1.10 и 1.11 Положения № 383-П распоряжений о переводе денежных средств (далее по тексту - распоряжения), составляемых плательщиками, получателями средств, а также лицами, органами, имеющими право на основании закона предъявлять распоряжения к банковским счетам плательщиков, банками.

В соответствии с пунктом 1.4 Положения № 383-П банки осуществляют перевод денежных средств без открытия банковских счетов, в том числе с использованием электронных средств платежа, посредством:

приема наличных денежных средств, распоряжения плательщика - физического лица и зачисления денежных средств на банковский счет получателя средств (абзац 2);

приема наличных денежных средств, распоряжения плательщика - физического лица и выдачи наличных денежных средств получателю средств - физическому лицу (абзац 3);

приема наличных денежных средств, распоряжения плательщика - физического лица и увеличения остатка электронных денежных средств получателя средств (абзац 4).

Перевод денежных средств может осуществляться с участием банка, не являющегося банком плательщика и банком получателя средств (далее по тексту – банк- посредник). Об этом сказано в пункте 1.6 Положения № 383-П.

Из приведенных норм ГК РФ и Положения № 383-П следует, что на этапах приема к исполнению распоряжения плательщика на перевод денежных средств без открытия банковского счета и исполнения этого распоряжения сторонами отношений по переводу средств без открытия банковского счета являются банк, принявший наличные денежные средства и распоряжение плательщика – физического лица и такой плательщик. В рассматриваемой ситуации банком плательщика является Банк.

Внесение физическим лицом денежных средств в ПТС Банка в рассматриваемом случае следует квалифицировать как оказание клиенту услуги перевода денежных средств без открытия банковского счета, (абзац 2 пункта 1.4 Положения № 383-П).

Как понимают консультанты между Банком и МКЦ возникли разногласия о необходимости проведения Банком упрощенной идентификации клиентов при оказании им услуги перевода денежных средств в валюте РФ без открытия банковского счета, в случае, когда получателем является сам клиент (перевод денежных средств на пополнение банковского счета, открытого в другом банке). Как можно понять из текста вопроса основным аргументом МКЦ в защиту позиции об отсутствии у Банка обязанности провести упрощенную идентификации клиента при оказании данной услуги являются условия публичной оферты Элекснет для осуществления операций по перевозу денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов, размещенной на сайте Элекснет в сети Интернет[1].

Консультанты ознакомились текстом Предложения (публичная оферта) для осуществления операций по переводу денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов, размещенного на сайте Элекснет в сети Интернет, далее по тексту – Предложение). Так, согласно преамбуле к Предложению данный документ является официальным предложением (публичная оферта) МКЦ заключить договор, содержащий порядок и все существенные условия для осуществления операции по приему и переводу денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов. Предметом оферты является осуществление МКЦ перевода денежных средств плательщика по его поручению и указанным им реквизитам без открытия ему банковского счета, посредством программно-технического средства – банкомата (пункт 1.1 Предложения). Акцептом (принятием условий) оферты является предоставление плательщиком денежных средств в банкомат МКЦ, для проведения операции, указной в пункте 1.1 Предложения.

На основании подпункта 1 пункта 1 статьи 8, пункта 1 статьи 420, пункта 2 статьи 432, статьей 435 и 438 ГК РФ, сторонами договора о переводе денежных средств без открытия банковского счета на условиях, определенных Предложением являются МКЦ и плательщик. При этом в силу норм пункта 3 статьи 308 обязательство не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (для третьих лиц). Соответственно, условия Предложения нельзя никоим образом распространить на Банк и клиентов, принятых им на обслуживание для оказания услуги перевода денежных средств без открытия банковского счета через ПТС Банка.

На основании подпункта 1 пункта 1 статьи 7 Закона № 115-ФЗ кредитные организации, в числе прочего, обязаны до приема на обслуживание идентифицировать[2] клиента – физическое лицо (далее по тексту также - клиент), представителя клиента и (или) выгодоприобретателя, за исключением случаев, установленных пунктами 1.1, 1.2 и 1.4 настоящей статьи, установив следующие сведения:

фамилию, имя, а также отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), гражданство, дату рождения, реквизиты документа, удостоверяющего личность, данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации, адрес места жительства (регистрации) или места пребывания, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), а в случаях, предусмотренных пунктами 1.11 и 1.12[3] статьи 7 Закона № 115-ФЗ, фамилию, имя, а также отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), серию и номер документа, удостоверяющего личность, а также иную информацию, позволяющую подтвердить указанные сведения.

Кроме того, согласно пункту 1.11 статьи 7 Закона № 115-ФЗ упрощенная идентификация клиента - физического лица может быть проведена при осуществлении перевода денежных средств по поручению клиента - физического лица без открытия банковского счета, в том числе электронных денежных средств, а также при предоставлении клиенту - физическому лицу электронного средства платежа, если одновременно выполняются следующие условия:

- операция не подлежит обязательному контролю в соответствии со статьей 6 Закона № 115-ФЗ и в отношении клиента - физического лица отсутствуют сведения о его причастности к экстремистской деятельности или терроризму, полученные в порядке, установленном Законом № 115-ФЗ;

- у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, отсутствуют подозрения в том, что целью клиента - физического лица является совершение операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма;

- операция не имеет запутанного или необычного характера, свидетельствующего об отсутствии очевидного экономического смысла или очевидной законной цели, и совершение указанной операции не дает оснований полагать, что целью ее осуществления является уклонение от процедур обязательного контроля, предусмотренных Законом № 115-ФЗ.

Норма, аналогичная пункту 1.11 статьи 7 Закона № 115-ФЗ в части условий проведения упрощенной идентификации клиента, закреплена в пункте 3.1 Положения № 262-П.

Вместе с тем, термин «упрощенная идентификация» в Законе № 115-ФЗ и Положении № 262-П толкуется по-разному.

Так, в соответствии с частью 18 статьи 3 Закона № 115-ФЗ упрощенная идентификация клиента - физического лица - это осуществляемая в случаях, установленных Законом № 115-ФЗ, совокупность мероприятий по установлению в отношении клиента - физического лица фамилии, имени, отчества (если иное не вытекает из закона или национального обычая), серии и номера документа, удостоверяющего личность, и подтверждению достоверности этих сведений одним из следующих способов:

- с использованием оригиналов документов и (или) надлежащим образом заверенных копий документов;

- с использованием информации из информационных систем органов государственной власти, Пенсионного фонда Российской Федерации, Федерального фонда обязательного медицинского страхования и (или) государственной информационной системы, определенной Правительством Российской Федерации;

- с использованием единой системы идентификации и аутентификации при использовании усиленной квалифицированной электронной подписи или простой электронной подписи при условии, что при выдаче ключа простой электронной подписи личность физического лица установлена при личном приеме.

Из содержания пункта 3.1 Положения № 262-П следует, что данном нормативном акте под упрощенной идентификацией понимается установление на основании удостоверяющего личность клиента документа, не содержащего всех сведений, требуемых в соответствии со статьей 7 Закона № 115-ФЗ, фамилии, имени и отчества (при его наличии) и реквизитов указанного документа, удостоверяющего личность. В силу пункта 2.2 Положения № 262-П все документы, позволяющие идентифицировать клиента, а также установить и идентифицировать выгодоприобретателя, должны быть действительными на дату их предъявления.

Таким образом, на наш взгляд, проведение упрощенной идентификации клиента по операции перевода денежных средств без открытия банковского счета, осуществляемой через ПТС банка плательщика, в соответствии нормами Положения № 262-П не представляется возможным.

Одновременно, в пунктах 1.1 и 1.4 статьи 7 Закона № 115-ФЗ, законодатель определил следующие исключения из общего требования о проведении идентификации:

«Идентификация клиента - физического лица, представителя клиента, выгодоприобретателя и бенефициарного владельца не проводятся при осуществлении организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, операций по приему от клиентов - физических лиц платежей, страховых премий, если их сумма не превышает 15 000 рублей либо сумму в иностранной валюте, эквивалентную 15 000 рублей (за исключением случая, когда у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что данная операция осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма)» (пункт 1.1);

«Идентификация клиента - физического лица, представителя клиента, выгодоприобретателя и бенефициарного владельца, а также упрощенная идентификация клиента - физического лица не проводится при осуществлении кредитными организациями, в том числе с привлечением банковских платежных агентов, перевода денежных средств без открытия банковского счета, в том числе электронных денежных средств, в пользу юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в целях оплаты реализуемых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг, использования результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, в пользу органов государственной власти и органов местного самоуправления, учреждений, находящихся в их ведении, получающих денежные средства плательщика в рамках выполнения ими функций, установленных законодательством Российской Федерации, а также при предоставлении клиентом - физическим лицом кредитной организации денежных средств в целях увеличения остатка электронных денежных средств, если сумма денежных средств не превышает 15 000 рублей либо сумму в иностранной валюте, эквивалентную 15 000 рублей, за исключением случаев, если получателем переводимых денежных средств является физическое лицо, некоммерческая организация (кроме религиозных и благотворительных организаций, зарегистрированных в установленном порядке) либо организация, созданная за пределами территории Российской Федерации, а также если у работников кредитной организации, банковских платежных агентов возникают подозрения, что указанная операция осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма. При осуществлении кредитными организациями, в том числе с привлечением банковских платежных агентов, перевода денежных средств без открытия банковского счета, в том числе электронных денежных средств, в целях оплаты товаров (работ, услуг), включенных в перечень товаров (работ, услуг), определенный Правительством Российской Федерации, в оплату которых платежный агент не вправе принимать платежи физических лиц, идентификация клиента - физического лица проводится независимо от суммы перевода» (пункт 1.4).

Поскольку положения пунктов 1.1 – 1.4[4], а также пункта 1.11 статьи 7 Закона № 115-ФЗ являются специальными исключительными нормами к общей норме пункта 1 статьи 1 Закона № 115-ФЗ, то формально при оказании услуги перевода денежных средств без открытия банковского счета кредитная организация:

- не обязана идентифицировать клиента, если сумма перевода не превышает 15 000 рублей или сумму в иностранной валюте, эквивалентную 15 000 рублей, и у работника кредитной организации отсутствуют подозрения, что данная операция осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма;

- вправе провести упрощенную идентификацию, если сумма перевода превышает 15 000 рублей или сумму в иностранной валюте, эквивалентную 15 000 рублей и выполняются условия пункта 1.11 статьи 7 Закона № 115-ФЗ.

Однако, в соответствии с пунктом 2 статьи 6 Закона №115-ФЗ операция с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю в случае, если хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются полученные в установленном в соответствии с настоящим Федеральным законом порядке сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем таких организации или лица, либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организации или лица. Пункт 2.7 Положения № 262-П обязывает кредитные организации кредитная проверить наличие в отношении клиента, выгодоприобретателя сведений об их участии в экстремистской деятельности, получаемых в соответствии с пунктом 2 статьи 6 Закона № 115-ФЗ.

Полное несовпадение фамилии, имени и (если иное не вытекает из закона или национального обычая) отчество, а также других имеющиеся у кредитной организации сведения о физическом лице с информацией, содержащейся в Перечне экстремистов, как указано ранее, является одним из условий проведения упрощенной идентификации как в соответствии с пунктом 1.11 статьи 7 Закона № 115-ФЗ, так и в соответствии с пунктом 3.1 Положения № 262-П.

Принимая во внимание данные обстоятельства, осуществление операции перевода денежных средств без открытия банковского счета в порядке, описанном в тексте вопроса, без проведения упрощенной идентификации плательщика, на взгляд консультантов, фактически влечет неисполнение требований пункта 2.7 Положения № 262-П.

Одновременно следует заметить, что по сути разъяснений Департамента финансового мониторинга и валютного контроля от 08.02.2007г. № 12-1-3/298, доведенных до сведения кредитных организаций Письмом ГУ Банка Росси по Санкт-Петербургу от 19.02.2007г. № 19-3-2/1596, требования пункта 2 статьи 6 и пункта 10 статьи 7 Закона № 115-ФЗ не распространяются на операции перевода денежных средств без открытия банковского счета на сумму, не превышающую 15000 рублей либо не превышающую сумму в иностранной валюте, эквивалентную 15000 рублей, за исключением случаев, когда у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что данная операция осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма.

Кроме того, предусмотренное пунктом 1.1 статьи 7 Закона № 115-ФЗ исключение может быть реализовано только в случае, когда у работников кредитной организации не возникает подозрения, что операция осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма. Продолжая логику Банка России при определении признаков «необычных сделок», изложенную в Приложении 2 к Письму № 99-Т, к их числу можно отнести осуществление нескольких переводов денежных средств без открытия банковского счета на банковский счет физического лица, каждый из которых не превышает 15 000 рублей или суммы в иностранной валюте, эквивалентной 15 000 рублей, но в результате сложения превышающих указанную сумму.

В рассматриваемом случае переводы осуществляются через ПТС Банка, то есть без участия его работников. Как об этом сказано в тексте вопроса Ассоциации российских банков в Банк России (Письмо Банка России от 22.01.2014г. № 12-1-5/128), руководствуясь правилом пункта 1.1 статьи 7 Закона № 115-ФЗ, банк вправе производить любой платеж, не превышающий указанного лимита, без осуществления процедуры идентификации. На практике имеется немало случаев, когда клиенты обходят рассматриваемое правило, оформляя поручения на несколько мелких платежей, не превышающих 15 000 руб. Учитывая, что в этом случае идентификации клиента не производится, банк не в состоянии отследить и доказать факт уклонения клиентов от обязанности по исполнению требований законодательства. Такой вывод особенно очевиден, когда платеж осуществляется с использованием платежного терминала, принадлежащего банковскому платежному агенту (платежному агенту).

Принимая во внимание изложенное, консультанты считают, что при осуществлении рассматриваемых операций Банку в отсутствие формальной обязанности целесообразно проводить упрощенную идентификацию клиентов. Изложенная Банком в тексте вопроса точка зрения о том, что спорные операции являются переводами денежных средств по поручению клиента - физического лица без открытия банковского счета, и при их осуществлении Банку следует проводить упрощенную идентификацию клиентов-физических лиц, по нашему мнению, является оправданной и согласуется с целями законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Документы и литература.

1. ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ, (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;

2. Закон № 115-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 07.08.2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;

3. Положение № 262-П – Положение Банка России от 19.08.2004г. № 262-П «Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;

4. Положение № 383-П – Положение Банка России от 19.06.2012г. № 383-П «О правилах осуществления перевода денежных средств»;

5. Письмо Банка России № 99-Т - Письмо Банка России от 13.07.2005г. № 99-Т «О методических рекомендациях по разработке кредитными организациями правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki