Департамент банковского аудита о возможных налоговых рисках при выпуске еврокоммерческих векселей
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki
Банк планирует выпустить еврокоммерческие векселя (Euro-Commercial papers) через иностранную организацию (SPV). Между страной регистрации SPV и Российской Федерацией заключено международное соглашение об избежании двойного налогообложения, согласно которому проценты, возникающие в одном Договаривающемся Государстве и выплачиваемые лицу с постоянным местопребыванием в другом Договаривающемся Государстве, подлежат налогообложению только в этом другом Государстве, если это лицо фактически имеет право на эти проценты (т.е. проценты облагаются по ставке 0%).
В целях обеспечения выпуска еврокоммерческих векселей Банк заключает договор с SPV о срочном вкладе и договор о гарантийном обеспечении по выплатам владельцам счетов (держателей еврокоммерческих векселей).
Еврокоммерческие векселя не обращаются на бирже, но при этом учитываются в депозитарно-клиринговой организации, например, в Euroclear Bank S.A./N.V, которая включена в Перечень иностранных фондовых бирж и иностранных депозитарно-клиринговых организаций в целях признания облигаций и иных долговых обязательств обращающимися облигациями в соответствии со статьей 310 Налогового кодекса Российской Федерации», утвержденный Приказом ФСФР России от 25.10.2012г. № 12-91/пз-н (далее – Перечень).
Банк просит высказать мнение на предмет наличия или отсутствия налоговых рисков при применении Банком ставки 0% в случае, если по договору о срочном вкладе Банк будет выплачивать проценты SPV для целей последующего погашения обязательств SPV по процентам перед держателями не обращающихся на бирже еврокоммерческих векселей, на основании следующих документов:
- надлежаще оформленные первичные документы;
- надлежаще оформленный и апостилированный сертификат о резидентстве SPV, предоставленный до даты выплаты процентов;
- подтверждение об учете еврокоммерческих векселей в депозитарно-клиринговой организации, включенной в утвержденный Перечень?
Мнение консультантов.
Как следует из текста вопроса, Банк планирует осуществить проект по выпуску через компанию специального назначения (далее по тексту - SPV, SPV-компания)[1], зарегистрированную в иностранном государстве, еврокоммерческих векселей[2] (Euro-Commercial papers) (далее по тексту - Euro CP, ECP). Обеспечением выпуска будут являться денежные средства, размещенные SPV по договору срочного вклада, предусматривающему выплаты Банком процентов SPV.
Любой заранее заявленный (установленный) доход[3], в том числе в виде дисконта, полученный по долговому обязательству любого вида (независимо от способа его оформления), в соответствии с пунктом 3 статьи 43 НК РФ признается процентами в целях законодательства о налогах и сборах. В частности, процентами признаются, доходы, полученные по денежным вкладам.
SPV-компания, получающая доходы от источника в Российской Федерации, в соответствии с пунктом 1 статьи 246 НК РФ признается плательщиком налога на прибыль в Российской Федерации.
В пункте 3 статьи 247 НК РФ определено, что в целях Главы 25 НК РФ для иностранных организаций, не осуществляющих в РФ деятельность через постоянное представительство, прибылью признаются доходы, полученные ими от источников в РФ, которые определяются в соответствии со статьей 309 НК РФ.
Перечень доходов, признаваемых доходами, полученными иностранной организацией от источников в РФ, налог с которых подлежит удержанию у источника выплаты в РФ, приведен в пункте 1 статьи 309 НК РФ и включает процентный доход от «долговых обязательств[4] российских организаций любого вида, включая облигации с правом на участие в прибылях и конвертируемые облигации:
государственные и муниципальные эмиссионные ценные бумаги, условиями выпуска и обращения которых предусмотрено получение доходов в виде процентов;
иные долговые обязательства российских организаций, не указанные в абзаце втором настоящего подпункта» (подпункт 3).
Следовательно, в общем случае проценты, выплачиваемые Банком на основании заключенного с SPV договора срочного вклада, являются доходами последней и налог с них подлежит удержанию Банком (источник выплаты в РФ).
Вместе с тем, установленные статьей 310 НК РФ особенности исчисления и уплаты налога с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, удерживаемого налоговым агентом, предусматривают ряд исключений из общего порядка налогообложения таких доходов. Эти исключения приведены в пункте 2 статьи 310 НК РФ и, в том числе, касаются случаев выплат как доходов в общем понимании (подпункт 4), так и процентных доходов (подпункты 7[5] и 8):
а) «случаев выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в Российской Федерации, при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 настоящего Кодекса. При этом в случае выплаты доходов российскими банками и банком развития - государственной корпорацией по операциям с иностранными банками подтверждение факта постоянного местонахождения иностранного банка в государстве, с которым имеется международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, не требуется, если такое местонахождение подтверждается сведениями общедоступных информационных справочников» (подпункт 4);
б) «случаев выплаты российскими организациями процентных доходов по долговым обязательствам перед иностранными организациями при одновременном выполнении следующих условий:
долговые обязательства российских организаций, по которым выплачиваются процентные доходы, возникли в связи с размещением иностранными организациями обращающихся облигаций;
иностранные организации, являющиеся эмитентами обращающихся облигаций, или иностранные организации, уполномоченные на получение процентных доходов, подлежащих выплате по обращающимся облигациям, или иностранные организации, которым были уступлены права и обязанности по выпущенным обращающимся облигациям, эмитентом которых является другая иностранная организация, которым российскими организациями выплачиваются процентные доходы по долговым обязательствам, на дату выплаты процентного дохода имеют постоянное место нахождения в государствах, с которыми Российская Федерация имеет международные договоры, регулирующие вопросы налогообложения доходов организаций и физических лиц, и предъявили российской организации, осуществляющей выплату процентного дохода, подтверждение, предусмотренное пунктом 1 статьи 312 настоящего Кодекса» (подпункт 8).
Таким образом, при наличии в международном договоре об избежании двойного налогообложения с иностранным государством, резидентом которого является иностранная организация, получающая доход от источника в Российской Федерации, условия о том, выплачиваемые доходы не облагаются налогом[6] в Российской Федерации, консультанты считают, в принципе, возможным применение подпункта 4 пункта 2 статьи 310 НК РФ.
Однако, на основании текста вопроса, в том числе - в части того, что «по договору о срочном вкладе Банк будет выплачивать проценты SPV для целей последующего погашения обязательств SPV по процентам перед держателями не обращающихся на бирже еврокоммерческих векселей», консультанты предполагают, что Банк принял логичное решение не руководствоваться подпунктом 4 пункта 2 статьи 310 НК РФ, а применить положения подпункта 8 пункта 2 статьи 310 НК РФ с учетом норм, установленных пунктом 2.1 статьи 310 НК РФ, согласно которому в целях пункта 2 настоящей статьи:
«обращающимися облигациями признаются облигации и иные долговые обязательства, которые прошли процедуру листинга, и (или) были допущены к обращению на одной или нескольких иностранных фондовых биржах, и (или) учет прав на которые осуществляется иностранными депозитарно-клиринговыми организациями, при условии, что такие иностранные фондовые биржи и иностранные депозитарно-клиринговые организации включены в перечень, утверждаемый Центральным банком Российской Федерации по согласованию с Министерством финансов Российской Федерации» (подпункт 1);
«при применении абзаца второго подпункта 8 пункта 2 настоящей статьи долговые обязательства российских организаций перед иностранными организациями признаются возникшими в связи с размещением иностранными организациями обращающихся облигаций, если об этом имеется указание в договоре, регулирующем соответствующее долговое обязательство, и (или) в условиях выпуска соответствующих обращающихся облигаций и (или) проспекте их эмиссии либо наличие такой связи подтверждается фактическим движением денежных средств при размещении соответствующих обращающихся облигаций» (подпункт 3).
Согласно пункту 1 статьи 49 Закона № 251-ФЗ «До вступления в силу нормативных актов Банка России, принятие которых отнесено к компетенции Банка России настоящим Федеральным законом, применяются нормативные правовые акты Правительства Российской Федерации и нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти Российской Федерации».
Таким образом, в настоящее время действует перечень иностранных фондовых бирж и иностранных депозитарно-клиринговых организаций в целях признания облигаций и иных долговых обязательств обращающимися облигациями в соответствии со статьей 310 НК РФ, утвержденный Приказом ФСФР России № 12-91/пз-н. В пункте 1 раздела II «Иностранные депозитарно-клиринговые организации» указанного перечня поименован Euroclear Bank S.A./N.V., который упомянут в тексте вопроса в качестве депозитарно-клиринговой организации, учитывающей именно Euro CP. Следовательно, на наш взгляд, Euro CP могут быть признаны обращающимися облигациями с позиции подпункта 1 пункта 2.1 статьи 310 НК РФ.
По мнению консультантов, применение подпункта 8 пункта 2 статьи 310 НК РФ в совокупности с положениями подпунктов 1 и 3 пункта 2.1 статьи 310 и пункта 1 статьи 269 НК РФ правомерно, поскольку долговое обязательство, в форме договора срочного вклада, Банка (российской организации) перед SPV (иностранной организацией) возникло в связи с размещением последней обращающихся облигаций, которыми могут быть признаны Euro CP. Однако на это обстоятельство, в силу подпункта 3 пункта 2.1 статьи 310 НК РФ, обязательно должно быть указано в договоре срочного вклада.
НК РФ не устанавливает обязательной формы документа, подтверждающего постоянное местопребывание. Таким документом может быть, например, справка о местонахождении по форме, которая установлена законодательством иностранного государства, или составлена в произвольном виде с указанием необходимых данных. Подтверждающий документ должен быть заверен компетентным органом иностранного государства, определенным в соглашении об избежании двойного налогообложения, заключенным правительствами Российской Федерации и иностранного государства, резидентом которого является SPV-компания.
Следовательно, упомянутый в тексте вопроса «надлежаще оформленный и апостилированный сертификат о резидентстве SPV, предоставленный до даты выплаты процентов», на наш взгляд, может быть правомерно признан документом, подтверждающим постоянное местопребывание SPV-компании в соответствии с пунктом 1 статьи 312 НК РФ.
При применении подпункта 8 пункта 2 статьи 310 НК РФ, по нашему мнению, также необходим документ, которым будет подтверждено, что учет Euro CP осуществляется в одной из депозитарно-клиринговых организаций, включенной в Перечень, утвержденный Приказом № 12-91/пз-н.
Согласно статье 313 НК РФ определение налоговой базы по налогу на прибыль осуществляется путем использования данных налогового учета, то есть системы обобщения информации на основе данных первичных документов, сгруппированных в соответствии с порядком, предусмотренным настоящим Кодексом.
Следовательно, надлежаще оформленные первичные документы необходимы не только для целей возможного применения подпункта 8 пункта 2 статьи 310 НК РФ, но и, в принципе, для осуществления налогового учета.
В рассматриваемой ситуации консультанты не могут полностью исключить налоговые риски, поскольку налоговые органы могут трактовать условия договора срочного вклада и содержание документов, перечисленных в тексте вопроса, исходя из собственного понимания.
Документы и литература.
- НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации (ч.I) от 31.07.1998г. № 146-ФЗ и (ч.II) от 05.08.2000г. № 117-ФЗ;
- Закон № 251-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 23.07.2013г. № 251-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с передачей Центральному банку Российской Федерации полномочий по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков»;
- Приказ № 12-91/пз-н - Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам России от 25.10.2012г. № 12-91/пз-н «Об утверждении Перечня иностранных фондовых бирж и иностранных депозитарно-клиринговых организаций в целях признания облигаций и иных долговых обязательств обращающимися облигациями в соответствии со статьей 310 Налогового кодекса Российской Федерации».
[1] В широком смысле SPV или SPE (от англ. special purpose vehicle или special purpose entity) — компания специального назначения, или так называемая «проектная компания», созданная для реализации определённого проекта или для определённой цели. В настоящее время чаще используется в том же значении термин SPE. Эти компании учреждаются инициатором (бенефициаром) проекта для целей эффективного управления отдельными бизнес-процессами, финансовыми потоками. Как правило, SPV создаются для осуществления сделки и выступают в роли заемщика, приобретают определенные права собственности или обязательства. SPV может служить инструментом для целей налогового планирования, оптимизации налогообложения, защиты активов, привлечения инвестиций, конфиденциальности владения организацией.
[2] Евро-коммерческие векселя - это коммерческие векселя, которые выпускаются и продаются за пределами той страны, в валюте которой они исчисляются, то есть документарно оформленные векселя в евровалюте.
Евровалюта (eurocurrency) - валюта, размещенная в одной из европейских стран, но не являющаяся национальной валютой этой страны.
[3] Статья 41 НК РФ определяет доход как экономическую выгоду в денежной или натуральной форме, учитываемую в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемую в соответствии с Главами 23 «Налог на доходы физических лиц», 25 «Налог на прибыль организаций» НК РФ.
[4] Согласно пункту 1 статьи 269 НК РФ в целях Главы 25 НК РФ «под долговыми обязательствами понимаются кредиты, товарные и коммерческие кредиты, займы, банковские вклады, банковские счета или иные заимствования независимо от формы их оформления».
[5] Подпункт 7 пункта 2 статьи 310 НК РФ в рассматриваемой ситуации не актуален.
[6] Поскольку в тексте вопроса не поименовано иностранное государство, резидентом которого является SPV, консультанты исходили из информации, приведенной в тексте вопроса о том, что в международном соглашении Российской Федерации с иностранным государством, резидентом которой является SPV имеется условие о том, что «проценты, возникающие в одном Договаривающемся Государстве и выплачиваемые лицу с постоянным местопребыванием в другом Договаривающемся Государстве, подлежат налогообложению только в этом другом Государстве, если это лицо фактически имеет право на эти проценты (т.е. проценты облагаются по ставке 0%)», а условие о применении пониженной ставки, в случае, если такие проценты могут также облагаться налогом в том Договаривающемся Государстве, в котором они возникают, в соответствии с законами этого Государства, но когда получатель является фактическим владельцем процентов, отсутствует.
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki
Назад в раздел