Департамент банковского аудита о возможности реализации права на выкуп облигаций

Мнение консультантов.

Банк вправе реализовать право, которое дает ему оферта на выкуп облигаций. При этом, если в отношении облигаций, о которых идет речь в тексте вопроса, не выполнено ни одно из условий, предусмотренных подпунктами «а» - «в» пункта 2.4 Приложения 10 к Положению № 385-П, Банк обязан перенести все ценные бумаги из категории «долговые ценные бумаги, удерживаемые до погашения» в категорию «ценные бумаги, имеющиеся в наличии для продажи» и в течение двух лет не формировать категорию «долговых ценных бумаг, удерживаемых до погашения».

Обоснование мнения консультантов.

В соответствии со статьей 816 ГК РФ облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. К отношениям между лицом, выпустившим облигацию, и ее держателем применяются правила, установленные гражданским законодательством для договоров займа (параграф 1 Главы 42 ГК РФ), постольку, поскольку иное не предусмотрено законом или в установленном им порядке.

Особенности выпуска, обращения и погашения облигаций, требования к эмитенту установлены Законом № 39-ФЗ, Законом № 208-ФЗ и изданными в соответствии с ними подзаконными актами, в том числе Стандартами эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденными Приказом № 13-55/пз-н (далее по тексту – Стандарты), и Приказом № 11-46/пз-н[1]. Кроме того, специальные нормы о выпуске облигаций кредитными организациями содержатся в Инструкции № 128-И.

Вышеуказанные нормативные акты предусматривают два способа досрочного исполнения эмитентом обязательств перед владельцами облигаций:

- досрочное погашение по требованию владельцев или по усмотрению эмитента;

- приобретение облигаций эмитентом по соглашению с владельцами или по требованию владельцев.

Так, согласно Стандартам:

- решением о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций может быть предусмотрена возможность их досрочного погашения по требованию владельцев облигаций и (или) по усмотрению их эмитента (пункт 7.2.25);

- стоимость досрочного погашения облигаций (сумма, выплачиваемая при досрочном погашении облигаций) не может быть менее номинальной стоимости (остатка номинальной стоимости, если ее часть ранее уже была выплачена) облигаций, а если выплата доходов по облигациям осуществляется по окончании отдельных периодов (купонных периодов), - также суммы накопленного дохода (дохода, который должен быть выплачен владельцам облигаций из расчета количества дней, прошедших с даты начала соответствующего купонного периода и до даты досрочного погашения облигаций) (пункт 7.2.37);

- облигации, погашенные эмитентом досрочно, не могут быть вновь выпущены в обращение (пункт 7.2.38);

- решением о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций может быть предусмотрена возможность приобретения облигаций эмитентом по соглашению с их владельцами и (или) по требованию владельцев облигаций с возможностью их последующего обращения (пункт 7.2.41);

- цена приобретения облигаций устанавливается в цифровом выражении или в виде процента от номинальной стоимости облигации (пункт 7.2.43).

Пунктом 9.1.2 Приказа № 11-46/пз-н установлены различные требования по раскрытию информации при досрочном погашении и при приобретении эмитентом облигаций (подпункты «в» и «г»). Аналогичные требования определены пунктом 9.1.2 Инструкции № 128-И.

Таким образом, законодатель различает такие понятия, как «досрочное погашение» и «приобретение» («выкуп») облигаций эмитентом и устанавливает различные правила и требования в отношении порядка их осуществления и документального оформления. Например, эмитент может устанавливать цену досрочного выкупа (и, как правило, устанавливает) ниже их номинальной стоимости, в то время как погашение облигации, как одной из форм займа, осуществляется путем возврата держателю всей суммы основного долга (ее части), вместе с начисленными процентами. Кроме того, погашенные облигации не могут быть выпущены в обращение, а выкупленные, напротив, продолжают обращаться. Более того, эмитент, осуществляющий выкуп своих облигаций, обычно намеревается их реализовать по более высокой цене, чем та, за которую выкупил.

Однако, действующие нормативные акты не содержат прямого определения выкупа ценных бумаг эмитентом. Понятие «выкуп» как термин раскрыто в пункте 2.3 Положения № 57: «выкуп - покупка эмитентом государственных ценных бумаг ранее размещенных выпусков на вторичном рынке». Данное определение, по нашему мнению, не противоречит экономической сути понятия «приобретение облигаций эмитентом» и может быть использовано также в отношении облигаций, эмитентом которых является любое другое юридическое лицо.

Исходя из вышеизложенного, считаем, что выкуп облигаций следует рассматривать как их покупку эмитентом (реализацию эмитенту).

По информации, указанной в тексте вопроса, а также полученной от уполномоченного сотрудника, Банк, являющийся держателем облигаций, получил от эмитента оферту об их выкупе (но не о досрочном погашении).

Облигации классифицированы Банком при приобретении в категорию «долговые ценные бумаги, удерживаемые до погашения».

Порядок бухгалтерского учета вложений в ценные бумаги и операций с ними установлен Приложением 10 к Положению № 385-П (далее по тексту – Приложение 10), которое устанавливает следующие правила в отношении категории «долговые ценные бумаги, удерживаемые до погашения» (пункт 2.4):

«Долговые обязательства, которые кредитная организация намерена удерживать до погашения (вне зависимости от срока между датой приобретения и датой погашения), учитываются на балансовом счете N 503 "Долговые обязательства, удерживаемые до погашения".

На указанный счет долговые обязательства зачисляются в момент приобретения. Не погашенные в установленный срок долговые обязательства переносятся на счет по учету долговых обязательств, не погашенных в срок.

При изменении намерений или возможностей кредитная организация вправе переклассифицировать долговые обязательства "удерживаемые до погашения" в категорию "имеющиеся в наличии для продажи" с перенесением на соответствующие балансовые счета в случае соблюдения следующих условий:

а) в результате события, которое произошло по не зависящим от кредитной организации причинам (носило чрезвычайный характер и не могло быть обоснованно предвосхищено кредитной организацией);

б) в целях реализации менее чем за три месяца до срока погашения;

в) в целях реализации в объеме, незначительном по отношению к общей стоимости долговых обязательств "удерживаемых до погашения". Критерии существенности (значительности объема) утверждаются в учетной политике кредитной организации.

При несоблюдении любого из изложенных выше условий кредитная организация обязана переклассифицировать все долговые обязательства, удерживаемые до погашения, в категорию "имеющиеся в наличии для продажи" и перенести их на соответствующие балансовые счета второго порядка, запретив формировать категорию "долговые обязательства, удерживаемые до погашения" в течение двух лет, следующих за годом такой переклассификации».

Суть этой нормы была разъяснена представителями Банка России в Письме[2] от 31.03.2008г. «Ответы и разъяснения по некоторым вопросам, связанным с применением Положения Банка России от 26 марта 2007 года № 302-П «О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации» (далее - Положение N 302-П) и Письма Банка России от 7 сентября 2007 года № 141-Т «Об отражении в бухгалтерском учете операций купли-продажи ценных бумаг с обязательством их последующей продажи-выкупа» (Письмо № 141-Т)» (ответ на вопрос 1), в соответствии с которым для осуществления перевода из категории «долговые обязательства, удерживаемые до погашения» в категорию «ценные бумаги, имеющиеся в наличии для продажи» (без обязательной переклассификации всех долговых обязательств, удерживаемых до погашения, в категорию «ценные бумаги, имеющиеся в наличии для продажи» и без запрета формировать категорию «долговые обязательства, удерживаемые до погашения» в течение двух лет) достаточно соблюдения хотя бы одного из условий, приведенных в этом пункте.

Иными словами, классификация ценных бумаг при их приобретении в категорию «долговые ценные бумаги, удерживаемые до погашения» означает, что Банк намерен получать от таких вложений процентный доход и рассматривает их скорее как обычный договор займа, но не как инструмент, который может быть реализован в любой момент (возможно, с убытком или, по крайней мере, дешевле номинала). Следовательно, если кредитная организация приняла решение реализовать такие ценные бумаги, то она отказалась от своих намерений и, если это не связано в чрезвычайными обстоятельствами и не осуществлено в незначительных объемах или незадолго до даты погашения, можно говорить о том, что при приобретении бумаг классификация была осуществлена неверно. Представляется, что с этим связано введение запрета на формирование категории «долговые ценные бумаги, удерживаемые до погашения» в течение следующих двух лет.

Как было указано ранее, по мнению консультантов, согласие Банка на оферту будет означать его согласие продать эмитенту облигации, классифицированные при приобретении в категорию «удерживаемые до погашения». Из изложенного выше следует, что Банк вправе принять такое решение. Однако, делая выбор, следует иметь в виду, что поскольку в рассматриваемом случае ни одно из условий, поименованных в подпунктах «а» - «в» пункта 2.4 Приложения 10, не выполнено, то в случае принятия оферты и реализации ценных бумаг, Банк будет вынужден перенести все оставшиеся долговые ценные бумаги из категории «удерживаемые до погашения» в категорию «имеющиеся в наличии для продажи» и на два года потеряет право на формирование категории «долговые ценные бумаги, удерживаемые до погашения».

Заметим, что если в соответствии с условиями оферты эмитент по требованию Банка готов осуществить досрочное погашение облигаций, то в бухгалтерском учете Банка это погашение будет отражено в обычном порядке, без переноса ценных бумаг в категорию «ценные бумаги, имеющиеся в наличии для продажи».

Документы и литература.

1. ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ, (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;

2. Закон № 39-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 22.04.1996г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»;

3. Закон № 208-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 26.12.1995г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»;

4. Закон № 251-ФЗ - Федеральный закон от 23.07.2013г. № 251-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с передачей Центральному банку Российской Федерации полномочий по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков»;

5. Положение № 385-П - Положение Банка России от 16.07.2012г. № 385-П «О правилах ведения бухгалтерского учёта в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации»;

6. Инструкция № 128-И – Инструкция Банка России от 10.03.2006г № 128-И «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации»;

7. Стандарты - Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденные Приказом ФСФР России от 04.07.2013г. № 13-55/пз-н

8. Приказ № 11-46/пз-н - Приказ ФСФР России от 04.10.2011г. № 11-46/пз-н «Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг»;

9. Приказ № 57 - Приказ Минфина РФ от 06.04.1998г. № 57 «Об утверждении Положения о порядке проведения расчетов по государственным ценным бумагам».

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki