Департамент банковского аудита о возможности подтверждения статуса банков Приднестровья

Мнение консультантов.

Согласно пункту 1 статьи 310 НК РФ налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается налоговым агентом, к числу которых относятся российские организации, выплачивающие доход иностранной организации. Удержание налога осуществляется налоговыми агентами в валюте выплаты дохода при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 НК РФ, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 статьи 310 НК РФ. Одновременно, подпунктом 4 пункта 2 статьи 310 НК РФ установлено, что исчисление и удержание суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранным организациям, производятся налоговым агентом по всем видам доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 НК РФ, во всех случаях выплаты таких доходов, за исключением, в частности, случаев выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в Российской Федерации, при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 НК РФ[1]. При этом в случае выплаты доходов российскими банками по операциям с иностранными банками подтверждение факта постоянного местонахождения иностранного банка в государстве, с которым имеется международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, не требуется, если такое местонахождение подтверждается сведениями общедоступных информационных справочников.

Кроме того, в соответствии с пунктом 3 статьи 310 НК РФ в случае выплаты налоговыми агентом иностранной организации доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) облагаются в Российской Федерации по пониженным ставкам, исчисление и удержание суммы налога с доходов производятся налоговыми агентом по пониженным ставкам при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктов 1 статьи 312 НК РФ. При этом в случае выплаты доходов российскими банками по операциям с иностранными банками подтверждение факта постоянного местонахождения иностранного банка в государстве, с которым имеется международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, не требуется, если такое местонахождение подтверждается сведениями общедоступных информационных справочников[2].

Понятие «банк» в целях применения законодательства о налогах и сборах означает коммерческие банки и другие кредитные организации, имеющие лицензию Банка России (пункт 2 статьи 11 НК РФ). Понятие «иностранный банк» в рассматриваемых целях на основании пункта 1 статьи 11 НК РФ следует использовать в толковании, придаваемом ему отраслевым законодательством, то есть Законом № 395-1, согласно статье 1 которого иностранный банк - банк, признанный таковым по законодательству иностранного государства, на территории которого он зарегистрирован.

Как следует из текста вопроса, в соответствии с заключенными договорами Банк выплачивает процентные доходы банкам Приднестровья, осуществляющим свою деятельность на основании лицензий, выданных Приднестровским Республиканским Банком. При этом, указанные банки не имеют лицензии Национального Банка Молдовы.

Из содержания Закона Республики Молдова № 173-XVI[3] следует, что Приднестровье – это автономно-территориальное образование с особым правовым статусом, являющееся неотъемлемой составной частью Республики Молдова, которое в пределах полномочий, определенных Конституцией и другими законами Республики Молдова, решает вопросы, отнесенные к его ведению (пункты 1, 2 статьи 3). Кроме того, Законом Республики Молдова № 173-XVI установлено следующее:

- Верховный Совет Приднестровья принимает Основной закон Приднестровья (подпункт 3 статьи 4);

- Основной закон Приднестровья и внесенные в него изменения и дополнения не могут противоречить Конституции Республики Молдова (подпункт 4 статьи 4);

- Приднестровье в лице ее законодательной и исполнительной власти и органов местного управления соблюдает на своей территории Конституцию, другие законы и нормативные акты Республики Молдова, выполняет общегосударственные программы социально-экономического и культурного развития (статья 7).

Таким образом, формально, Приднестровская Молдавская Республика является составной частью Республики Молдова.

Между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Молдова действует Соглашение об избежании двойного налогообложения доходов и имущества и предотвращении уклонения от уплаты налогов от 12.04.1996г. (далее по тексту - Соглашение), положения которого применяются к лицам, являющимся резидентами одного или обоих Договаривающихся Государств (статья 1 Соглашения). При этом, термин «резидент одного Договаривающегося Государства» для целей Соглашения означает лицо, которое по законодательству этого Государства подлежит в нем налогообложению на основании своего местожительства, постоянного местопребывания, места регистрации, местонахождения фактического руководящего органа или любого другого критерия аналогичного характера.

Поскольку, как отмечено выше, формально Приднестровская Молдавская Республика - составная часть Республики Молдова, вывод о том, признаются ли указанные в тексте вопроса банки в целях применения положений НК РФ банками по законодательству иностранного государства, на территории которого он зарегистрирован, может быть сделан на основании анализа норм соответствующей области законодательства Республики Молдова.

Не обладая достаточной компетенцией в толковании нормативных актов иностранных государств, мы все же считаем дозволительным прокомментировать положения законодательств Республики Молдова, актуальные для формирования мнения по вопросу Банка.

Согласно статье 3 Закона Республики Молдова о финансовых учреждениях[4] (далее по тексту - Закон о финансовых учреждениях[5]) банк - финансовое учреждение, принимающее от физических или юридических лиц депозиты или их эквиваленты, которые могут быть переведены посредством различных платежных инструментов, и использующее эти средства полностью или частично для предоставления кредитов или для инвестирования за свой счет и на свой риск. При этом, финансовым учреждением в целях применения Закона о финансовых учреждениях признается юридическое лицо, принимающее депозиты или их эквиваленты, которые не могут быть переведены посредством различных платежных инструментов, и использующее эти средства полностью или частично для предоставления кредитов или для инвестирования за свой счет и на свой риск. Из совокупности норм статей 4 и 26 Закона о финансовых учреждениях следует, что банки Республики Молдова осуществляют свою деятельность на основании лицензий, исключительным правом на выдачу которых обладает Национальный банк Молдовы[6].

Учитывая изложенное, консультанты пришли к выводу, что в соответствии с законодательством Республики Молдова банк - это финансовое учреждение, принимающее от физических или юридических лиц депозиты или их эквиваленты, которые могут быть переведены посредством различных платежных инструментов, и использующее эти средства полностью или частично для предоставления кредитов или для инвестирования за свой счет и на свой риск, осуществляющее свою хозяйственную деятельность на основании лицензии, выданной Национальным банком Молдовы. Соответственно, на наш взгляд, правомерен вывод о том, что организация, выполняющая все присущие банку согласно Закону о финансовых учреждениях функции, но не обладающая лицензией Национального банка Молдовы, не может быть признана банком в соответствии с законодательством этого государства.

Одновременно, в соответствии со статьей 1 Закона Приднестровской Молдавской Республики СЗМР 93-2[7] «Банк - учреждение, являющееся юридическим лицом, которому в соответствии с настоящим Законом и на основании лицензии (разрешения), выдаваемой Приднестровским республиканским банком (в дальнейшем по тексту настоящего Закона - ПРБ), предоставлено право привлекать денежные средства от юридических и физических лиц и от своего имени размещать их на условиях возвратности, платности и срочности, а также осуществлять иные банковские операции».

Как отмечено выше, согласно статье 4 Закона Республики Молдова № 173-XVI Верховный Совет Приднестровья принимает Основной закон Приднестровья, который, включая внесенные в него изменения и дополнения, не может противоречить Конституции Республики Молдова. Под Основным законом принято понимать Конституцию.

Согласно пункту 1 статьи 100 Конституции Приднестровской Молдавской Республики[8] государственным банком является Центральный банк, который подотчетен в своей деятельности Верховному Совету и Президенту Приднестровской Молдавской Республики. Центральный банк действует в рамках, установленных настоящей Конституцией и законом. Статус Центрального банка государства устанавливается законом.

Статус Центрального банка Приднестровской Молдавской Республики, принципы организации управления и деятельности центрального банка, его цели, полномочия и функции установлены Законом Приднестровской Молдавской Республики № 212-З-IV (САЗ 07-02)[9], согласно пункту 1 статьи 3 которого Центральный банк является государственным учреждением со специальным правовым статусом, установленным настоящим Законом.

В частности, согласно Закону Приднестровской Молдавской Республики № 212-З-IV (САЗ 07-02):

- Центральный банк принимает решение о государственной регистрации кредитных организаций в соответствии с законодательными актами Приднестровской Молдавской Республики, иными нормативными правовыми актами Приднестровской Молдавской Республики, разработанными в соответствии с ними, и в целях осуществления контрольных и надзорных функций ведет книгу государственной регистрации кредитных организаций (статья 5, пункт 1 статьи 59);

- Центральный банк осуществляет лицензирование деятельности кредитных организаций (пункт 2 статьи 59);

- Центральный банк представляет интересы Приднестровской Молдавской Республики во взаимоотношениях с центральными банками иностранных государств, а также в международных банках и иных международных валютно-финансовых организациях (статья 51);

- «Центральным банком в соответствии с настоящим Законом является Приднестровский республиканский банк» (статья 94).

В мае 1997г. между Республикой Молдова и Приднестровской Молдавской Республикой, при посредничестве государств гарантов – России и Украины, при содействии миссии ОБСЕ, в подтверждение приверженности принципам ООН, ОБСЕ и общепринятым нормам международного права, был подписан Меморандум об основах нормализации отношений между Республикой Молдова и Приднестровьем (далее по тексту - Меморандум), предусматривающий, в частности, следующее:

«Приднестровье принимает участие в осуществлении внешней политики Республики Молдова - субъекта международного права, по вопросам, затрагивающим его интересы. Решение по данным вопросам принимается по согласию Сторон.

Приднестровье имеет право самостоятельно устанавливать и поддерживать международные контакты в экономической, научно-технической и культурной областях, а в других областях - по согласию Сторон» (пункт 3).

«Стороны строят свои отношения в рамках общего государства в границах Молдавской ССР на январь 1990 г.» (пункт 11).

На официальном сайте Центрального Банка в сети интернет размещена информация о том, что «В соответствии с Меморандумом, Приднестровье имеет право самостоятельно устанавливать и поддерживать международные контакты в экономической, научно-технической и культурной областях.

Таким образом, при посредничестве государств-гарантов и ОБСЕ, закреплен статус Приднестровья как самостоятельного субъекта международно-правовых отношений в экономической, научно-технической и культурной сферах. В результате, Приднестровский республиканский банк получил возможность активно действовать на международной арене как Центральный банк Приднестровья.

В настоящее время Приднестровский республиканский банк, финансовые учреждения Приднестровской Молдавской Республики (обладающие лицензией Приднестровского республиканского банка на проведение валютных операций) самостоятельно устанавливают прямые корреспондентские отношения с зарубежными банками, проводят расчёты в приднестровских рублях и иностранных валютах»[10].

Таким образом, указанные в тексте вопроса банки Приднестровской Молдавской Республики являются банками, признаваемыми в качестве таковых по законодательству Приднестровской Молдавской Республики, которая, обладая всеми атрибутами суверенного государства, фактически является непризнанным государством[11].

Рассмотренные нами в ходе подготовки настоящего ответа нормативные акты Республики Молдова и Приднестровской Молдавской Республики не позволяют нам сделать вывод о том, что банки, осуществляющие свою деятельность на основании лицензии, выданной Центральным Банком, признаются банками, созданными в соответствии с Законом Республики Молдова о финансовых учреждениях.

Учитывая изложенное, мы считаем, что указанные в тексте вопроса банки Приднестровской Молдавской Республики, вне зависимости от того, включена ли информация о них в общедоступные информационных справочники, в целях применения налогового законодательства Российской Федерации не являются иностранными банками в толковании, придаваемом данному понятию Законом № 395-1 и НК РФ.

Помимо этого, на наш взгляд, доходы, выплачиваемые российскими организациями банкам, созданным в соответствии с законодательством Приднестровской Молдавской Республики, не подпадают под действие Соглашения, поскольку такие банки не являются резидентами Республики Молдова в толковании, придаваемом данному понятию Соглашением.

Документы и литература.

1. НК РФ - Налоговый кодекс Российской Федерации (ч.I) от 31.07.1998г. № 146-ФЗ и (ч.II) от 05.08.2000г. № 117-ФЗ;
2. Конституция Приднестровской Молдавской Республики;
3. Закон Республики Молдова № 173-XVI – Закон Республики Молдова от 25.07.2005г. № 173-XVI «Об основных положениях особого правового статуса населенных пунктов левобережья (Приднестровья)»;
4. Закон Республики Молдова о финансовых учреждениях – Закон Республики Молдова от 21.07.1995г. № 550-XIII «О финансовых учреждениях»;
5. Закон Приднестровской Молдавской Республики СЗМР 93-2 – Закон Приднестровской Молдавской Республики от 01.12.1993г (СЗИР- 93-2) «О банках и банковской деятельности в Приднепровской Молдавской Республике»;
6. Закон Приднестровской Молдавской Республики № 212-З-IV (САЗ 07-20) – Закон Приднестровской Молдавской Республики от 07.05.2007г. № 212-З-IV (САЗ 07-20) «О Центральном банке Приднестровской Молдавской Республики»;
7. Меморандум – Меморандум об основах нормализации отношений между Республикой Молдова и Приднестровьем (подписан в г. Москве 08.05.1997г.;
8. Соглашение – Соглашение между Правительством РФ и Правительством Молдова от 12.04.1996г. «Об избежании двойного налогообложения доходов и имущества и предотвращении уклонения от уплаты налогов».

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki