Департамент банковского аудита о возможности досрочного возврата денежными средствами в рублях субординированного кредита, полученного Банком в иностранной валюте и направлении этих денежных средств в оплату акций Банка
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki
В настоящее время планируется увеличение уставного капитала Банка за счет досрочного частичного погашения субординированного кредита в соответствии с Договором субординированного кредита, заключенным с акционером Банка.
В связи с чем просим проанализировать и сообщить возможные варианты перевода денежных средств в счет уставного капитала с учетом следующих условий.
При оплате уставного капитала Банка, согласно Инструкции Банка России № 128-И (п. п. 15.10, 15.10.1), аккумулирование средств и осуществляется путем открытия кредитной организацией-эмитентом накопительного счета.
Накопительными счетами признаются: корреспондентский счет кредитной организации-эмитента, открытый в Банке России в валюте Российской Федерации, корреспондентский счет кредитной организации-эмитента, открытый в соответствии с подпунктом 15.10.1 Инструкции № 128-И в уполномоченном банке или банке за пределами территории Российской Федерации в соответствующей иностранной валюте (далее - корреспондентский счет), а также накопительный счет со специальным режимом. Накопительный счет со специальным режимом не является банковским счетом.
Решение о выпуске (дополнительном выпуске) акций кредитной организации-эмитента должно содержать указание, какой накопительный счет будет (какие накопительные счета будут) использоваться при оплате акций.
Если в решении о выпуске (дополнительном выпуске) акций кредитной организации-эмитента не предусмотрено использование накопительного счета со специальным режимом, то для аккумулирования средств в валюте Российской Федерации используется корреспондентский счет кредитной организации-эмитента, открытый в Банке России в валюте Российской Федерации.
Для поступления средств в иностранной валюте может быть открыт или использован открытый корреспондентский счет кредитной организации-эмитента в соответствующей иностранной валюте в Акционерном коммерческом Сберегательном банке Российской Федерации (открытое акционерное общество), в Банке ВТБ (открытое акционерное общество) или в банке страны из числа группы развитых стран (краткосрочные обязательства которого имеют по классификации Fitch Ratings, Moody's или Standard & Poor's рейтинг не ниже AA, prime-1), а также в иностранном банке, оплачивающем не менее 50 процентов размещаемых акций дочерней кредитной организации-эмитента.
С учетом того обстоятельства, что субординированный кредит получен Банком в иностранной валюте, просим разъяснить с позиций бухгалтерского учета:
- возможен ли досрочный возврат денежных средств в рублях;
- какова процедура отражения перечисления денежных средств в оплату уставного капитала?
Схема представляется следующим образом: Банк и акционер подписывают соглашение о досрочном частичном возврате субординированного кредита, в соответствии с которым денежные средства в рублях по курсу ЦБ на дату оплаты направляются на оплату уставного капитала (перечисляются Банком напрямую на корреспондентский счет в Банке России), а затем списываются в счет увеличения уставного капитала (подобное условие будет также содержаться в договоре купли-продажи акций, подписываемом в ходе эмиссии дополнительных акций). Или же требуется перечисление средств акционеру, а затем акционер переводит денежные средства на корреспондентский счет Банка в Банке России?
Мнение консультантов.
Как следует из текста вопроса, Банк рассматривает возможность увеличения уставного капитала за счет средств досрочно погашенного субординированного кредита. По разъяснениям уполномоченного сотрудника Банка субординированный кредит был предоставлен Банку нерезидентом.
На основании пункта 1 и подпункта 8 пункта 2 статьи 1211 ГК РФ по умолчанию к кредитному договору применяется право страны кредитора. Вместе с тем, нормы статьи 1210 ГК РФ предусматривают возможность определения сторонами договора применимого к их отношениям права.
Консультанты рассматривают правомерность расторжения договора субординированного кредита на условиях, приведенных в тексте вопроса, исходя только из норм российского законодательства и нормативных правовых актов Банка России.
В соответствии со статьей 30 Закона № 395-1 отношения между кредитными организациями и их клиентами осуществляются на основе договоров, если иное не предусмотрено федеральным законом.
Как следует из пункта 1 статьи 1 ГК РФ, одним из основных начал российского гражданского законодательства является свобода договора[1].
Согласно пункту 1 статьи 819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее. По совокупности норм пункта 2 статьи 819 и пункта 2 статьи 810 ГК РФ сумма кредита, предоставленного одним юридическим лицом другому юридическому лицу под проценты, может быть возвращена досрочно с согласия кредитора.
По общему правилу, закрепленному пунктом 3 статьи 810 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором, сумма кредита считается возвращенной в момент передачи ее кредитору или зачисления соответствующих денежных средств на его банковский счет.
Юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых, не противоречащих законодательству, условий договора. Гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Об этом сказано в пункте 2 статьи 1 ГК РФ.
Право сторон расторгнуть или изменить договор по взаимному соглашению закреплено пунктом 1 статьи 450 ГК РФ. При этом, в соответствии с пунктом 1 статьи 452 ГК РФ соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное.
Согласно подпункту «б» пункта 9 части 1 статьи 1 Закона № 173-ФЗ использование валюты российской Федерации в качестве средства платежа в расчетах между резидентом и нерезидентом является валютной операцией. Как следует из норм статьи 6 Закона № 173-ФЗ такие операции осуществляются без ограничений.
Вместе с тем, в соответствии с подпунктом 2 пункта 2 статьи 50.39 Закона № 40-ФЗ и пунктом 3.5.1 Положения № 215-П обязательным условием для признания кредита субординированным в целях указанных Закона и Положения является наличие в кредитном договоре положения о невозможности без согласования с Банком России:
- досрочного возврата кредита или его части, а также досрочной уплаты процентов за пользование кредитом;
- досрочного расторжения договора кредита и (или) внесения изменений в указанный договор.
Из изложенного следует, что нормы российского законодательства и нормативных правовых актов Банка России, в принципе, позволяют Банку и его кредитору заключить дополнительное соглашение к договору субординированного кредита, в соответствии с которым часть кредита будет возвращена досрочно в целях направления этих средств на увеличение капитала Банка. Таким соглашением может быть предусмотрено, что возврат будет осуществлен в рублях по курсу, определенному сторонами в соглашении.
Однако, изменения, вносимые в договор субординированного кредита, в том числе в части валюты исполнения обязательства, а также возможность досрочного погашения кредита должны быть согласованы с Банком России.
В соответствии с пунктами 1 и 5 статьи 28 Закона № 208-ФЗ уставный капитал акционерного общества может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций (только за счет имущества общества) или размещения дополнительных акций.
Согласно пункту 2 статьи 28 Закона № 208-ФЗ решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принимать такое решение. Указанное решение должно содержать, в том числе, форму оплаты дополнительных акций, размещаемых посредством подписки (пункт 4 статьи 28 рассматриваемого Закона).
Статья 11 Закона № 395-1 содержит запрет на использование ряда источников формирования уставного капитала кредитной организации. В частности, не допускается оплата уставного капитала кредитной организации при его увеличении путем зачета требований к кредитной организации, за исключением денежных требований о выплате объявленных дивидендов в денежной форме. Этот запрет продублирован в подпункте 4.1.8 пункта 4.1 Инструкции № 128-И.
Порядок аккумулирования средств в процессе эмиссии акций кредитной организацией установлен пунктом 15.10 Инструкции № 128-И, в соответствии с правилами которого:
· аккумулирование средств в процессе эмиссии акций кредитными организациями осуществляется путем открытия кредитной организацией-эмитентом накопительного счета (абзац 1);
· накопительными счетами признаются (абзац 2):
корреспондентский счет кредитной организации-эмитента, открытый в Банке России в валюте Российской Федерации;
корреспондентский счет кредитной организации-эмитента, открытый в соответствии с подпунктом 15.10.1 пункта 15.10 в уполномоченном банке или банке за пределами территории Российской Федерации в соответствующей иностранной валюте;
накопительный счет со специальным режимом[2];
· решение о выпуске (дополнительном выпуске) акций кредитной организации-эмитента должно содержать указание, какой накопительный счет будет (какие накопительные счета будут) использоваться при оплате акций (абзац 3);
· кредитная организация-эмитент не может использовать счета с различными режимами для одного выпуска (дополнительного выпуска) акций (абзац 4)/
В силу требований пункта 15.11 Инструкции № 128-И оплата акций в валюте Российской Федерации юридическими лицами производится только в безналичном порядке, причем:
- при оплате акций в валюте Российской Федерации в безналичном порядке денежные средства должны зачисляться на накопительный счет (корреспондентский счет кредитной организации-эмитента в Банке России или накопительный счет со специальным режимом) (подпункт 15.11.1);
- при использовании накопительного счета со специальным режимом кредитная организация-эмитент, принимающая в безналичном порядке денежные средства в оплату своих акций с клиентского счета, который ведется в этой же кредитной организации, обязана в течение 3 рабочих дней с даты оплаты акций перечислять указанную сумму с корреспондентского счета в Банке России на накопительный счет со специальным режимом (подпункт 15.11.3).
В соответствии с требованиями пункта 16.15 Инструкции № 128-И территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за деятельностью кредитной организации – эмитента, осуществляет проверку правомерности оплаты инвесторами уставного капитала. Для этого кредитная организация - эмитент направляет в соответствующее территориальное учреждение Банка России документы, подтверждающие правомерность оплаты уставного капитала в соответствии с Инструкцией № 135-И[3], в числе которых поименованы платежные поручения с отметкой об исполнении (пункт 7.2 Инструкции № 135-И).
В тексте вопроса, по сути, описана следующая схема увеличения капитала Банка за счет частичного погашения субординированного кредита:
- в качестве накопительного счета используется корреспондентский счет Банка в Банке России;
- выплата части основного долга по субординированному кредиту будет осуществлена не путем зачисления на банковский счет кредитора, а непосредственно, минуя этот счет, направлена на оплату дополнительного выпуска акций Банка, то есть перечислена на накопительный счет.
Как было указано выше, на основании пункта 3 статьи 810 ГК РФ сумма кредита считается возвращенной с момента ее зачисления на банковский счет кредитора, но договором может быть предусмотрен и иной порядок уплаты основной суммы долга (ее части) и процентов. В частности, условия договора, в соответствии с которым должник исполняет свои обязательства путем перечисления денежных средств третьему лицу по указанию кредитора не противоречат требованиям действующего гражданского законодательства (например, Определение ВАС РФ от 11.01.2010г. № ВАС-17340/09 по делу № А09-1934/09).
Однако, в рассматриваемом случае обязательства Банка перед кредитором будут исполнены путем перечисления денежных средств на оплату акций самого Банка, а не третьего лица, а поскольку накопительным является корреспондентский счет Банка в Банке России, реального движения денежных средств также не будет. Фактически, операция сведется к отражению проводок в бухгалтерском учете Банка:
Дт счета по учету субординированного кредита
Кт расчетов с прочими кредиторами[4].
В сложившейся ситуации консультанты не могут исключить вероятности того, что специалисты регулятора выразят мнение о недопустимости предложенного в тексте вопроса порядка оплаты дополнительного выпуска акций Банка, обосновывая свою позицию ссылкой на запрет зачета встречных однородных требований при осуществлении таких операций.
В отсутствие специальных норм в законах и нормативных правовых актах Банка России, а также разъяснений регулятора по рассматриваемому вопросу, консультанты полагают возможным обратиться к разъяснениям, которые давались специалистами Банка России в рамках применения норм Положения № 395-П, предусматривающего возможность конвертации субординированных инструментов в акции кредитной организации:
«Переоформление субординированного займа в обыкновенные акции кредитной организации происходит путем расторжения договора субординированного займа с целью направления денежных средств, полученных от расторжения договора, на оплату ее уставного капитала. Для этого в соответствии с п. п. 3.1.8.1.2 и 3.1.8.4 Положения № 395-П кредитной организации необходимо получить согласие Банка России на расторжение договора, направив ходатайство о расторжении договора в территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за деятельностью кредитной организации (далее - территориальное учреждение Банка России). При оплате уставного капитала кредитной организации за счет денежных средств, полученных от расторжения договора субординированного займа, зачета требований к кредитной организации, запрет на который налагается ч. 5 ст. 11 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности", не происходит» (Письмо Банка России от 01.07.2013г. № 41-1-2-оэ/1245, ответ на первый вопрос);
«Оплата уставного капитала кредитной организации за счет денежных средств, полученных от расторжения договора субординированного займа, является частным случаем оплаты акций путем внесения денежных средств при размещении акций путем подписки. В связи с этим в соответствии с п. 16.15 Инструкции Банка России от 10.03.2006 № 128-И "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации" (далее - Инструкция N 128-И) территориальным учреждением Банка России в порядке, установленном Инструкцией Банка России от 02.04.2010 № 135-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" (далее - Инструкция N 135-И), осуществляется проверка правомерности оплаты уставного капитала кредитной организации» (Письмо Банка России от 22.04.2013г. № 41-1-1-4/784, ответы на вопросы 3 и 4).
Таким образом, в случаях, приведенных в этих письмах, специалисты Банка России не усмотрели зачета, запрет на который установлен в статье 11 Закона № 395-1.
В то же время, приведенные цитаты из писем регулятора могут быть поняты и иначе: расторжение договора субординированного кредита с возвратом суммы основного долга и процентов, с одной стороны, и оплата дополнительного выпуска акций Банка, с другой стороны – две независимые операции. Поэтому оплата акций денежными средствами, полученными от погашения субординированного инструмента - это частный случай оплаты акций денежными средствами, полученными от любых других операции и сделок. Отсюда вывод специалистов Банка России, что и в рассматриваемом случае действуют требования Инструкции № 135-И о проверке правомерности оплаты уставного капитала.
В сложившейся ситуации, на взгляд консультантов, наименее рисковым будет подход, при котором денежные средства по соглашению о частичном возврате субординированного кредита будут выплачены на счет кредитора (на счет кредитора, открытый в Банке[5]) и оттуда перечислены на корреспондентский счет Банка в оплату дополнительного выпуска акций. В бухгалтерском учете Банка будут отражены следующие проводки (одновременно, на одну и ту же сумму):
Дт счета по учету субординированного кредита
Кт банковского счета кредитора
и
Дт банковского счета кредитора
Кт расчетов с прочими кредиторами.
В этом случае движение денежных средств также не происходит, но все формальные требования законов и нормативных правовых актов Банка России будут выполнены:
- выплата денежных средств в погашение субординированного кредита будет осуществлена на счет кредитора;
- акционер перечислит денежные средства в оплату акций на корреспондентский счет Банка в Банке России, соответствующий платежный документ, который будет представлен Банку России;
- нет оснований говорить о зачете при оплате акций Банка.
Отметим, что оплата акций Банка с банковского счета, открытого в самом Банке, не противоречит требованиям действующего законодательства. Более того, такая ситуация прямо предусмотрена подпунктом 15.11.3 пункта 15.11 Инструкции № 128-И.
Документы и литература.
1. ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ, (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;
2. Закон № 40-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 25.02.1999г. № 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций»;
3. Закон № 173-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 10.12.2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»;
4. Закон № 208-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 26.12.1995г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»;
5. Закон № 395-1 – Федеральный закон Российской Федерации от 02.12.1990г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»;
6. Положение № 215-П - Положение Банка России от 10.02.2003г. № 215-П «О методике определения собственных средств (капитала) кредитных организаций»;
7. Положение № 395-П – Положение Банка России от 28.12.2012г. № 395-П «О методике определения величины и оценке достаточности собственных средств (капитала) кредитных организаций («Базель III»)»;
8. Инструкция № 128-И – Инструкция Банка России от 10.03.2006г № 128-И «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации»;
9. Инструкция № 135-И – Инструкция Банка России от 02.04.2010г. № 135-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций».
[1] Это означает, что условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (пункт 4 статьи 421 ГК РФ).
[2] Накопительный счет со специальным режимом не является банковским счетом. В соответствии с подпунктом 15.10.2 пункта 15.10 Инструкции № 128-И для аккумулирования средств в валюте Российской Федерации данный счет открывается в подразделении расчетной сети Банка России, в котором открыт корреспондентский счет кредитной организации-эмитента. Для поступления средств в иностранной валюте накопительный счет со специальным режимом может быть открыт в Акционерном коммерческом Сберегательном банке Российской Федерации (открытое акционерное общество), в Банке ВТБ (открытое акционерное общество) или в банке страны из числа группы развитых стран (краткосрочные обязательства которого имеют по классификации Fitch Ratings, Moody's или Standard & Poor's рейтинг не ниже AA, prime-1), а также в иностранном банке, оплачивающем не менее 50 процентов размещаемых акций дочерней кредитной организации-эмитента.
[3] В тексте Инструкции № 128-И содержится ссылка на Инструкцию № 109-И, которая утратила силу в связи с вступлением в действие Инструкции № 135-И (пункт 30.4 Инструкции № 135-И).
[4] Балансовый счет 60322 «Расчеты с прочими кредиторами» Плана счетов бухгалтерского учета в кредитных организациях.
[5] Как пояснил уполномоченный сотрудник Банка, кредитор – иностранная кредитная организация имеет в Банке корреспондентский счет.
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki