Департамент банковского аудита о сотрудниках Банка, включаемых в состав иных руководителей (работников), принимающих решения об осуществлении кредитной организацией операций и иных сделок

Мнение консультантов.

С 01.01.2014г. вступили в силу ряд положений Закона № 146-ФЗ, дополняющих Законы № 395-1 и № 86-ФЗ (статья 6 Закона № 146-ФЗ).

Закон № 146-ФЗ вводит новую редакцию статьи 24 «Обеспечение финансовой надежности кредитной организации» Закона № 395-1 (пункт 12 статьи 1 Закона № 146-ФЗ), в абзаце 6 которой установлена обязанность кредитной организации создать систему оплаты труда как в целом, так и в части оплаты труда лиц, указанных в статьи 60[1] Закона № 86-ФЗ, руководителя службы управления рисками, руководителя службы внутреннего аудита, руководителя службы внутреннего контроля кредитной организации и иных руководителей (работников), принимающих решения об осуществлении кредитной организацией операций и иных сделок, результаты которых могут повлиять на соблюдение кредитной организацией обязательных нормативов или возникновение иных ситуаций, угрожающих интересам вкладчиков и кредиторов, включая основания для осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитной организации, в том числе возможность сокращения или отмены выплат в случае негативного финансового результата в целом по кредитной организации или по соответствующему направлению ее деятельности.

Согласно абзацу 4 статьи 24 Закона № 395-1 в редакции Закона № 146-ФЗ кредитная организация (головная кредитная организация банковской группы) обязана создать системы управления рисками и капиталом, внутреннего контроля, соответствующие характеру и масштабу осуществляемых операций, уровню и сочетанию принимаемых рисков, с учетом установленных Банком России требований к системам управления рисками и капиталом, внутреннего контроля кредитной организации, банковской группы.

Кроме того, в Закон № 395-1 введены новые статьи 11.1-1 «Особенности компетенции и организации деятельности совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации» и 11.1-2 «Требования к системам управления рисками и капиталом, внутреннего контроля кредитной организации».

Наряду с этим Закон № 86-ФЗ дополнен статьей 57.3 (пункт 6 статьи 3 Закона № 146-ФЗ), которой законодатель предоставил Банку России право:

- оценивать в порядке, установленном нормативным актом Банка России систему оплаты труда кредитной организации в части, связанной с результатом управления рисками, как в целом, так и в части оплаты труда лиц, указанных в статьей 60 Закона № 86-ФЗ, руководителя службы управления рисками, руководителя службы внутреннего аудита, руководителя службы внутреннего контроля кредитной организации и иных руководителей (работников), принимающих решения об осуществлении кредитной организацией операций и иных сделок, результаты которых могут повлиять на соблюдение кредитной организацией обязательных нормативов или возникновение иных ситуаций, угрожающих интересам вкладчиков и кредиторов, включая основания для осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитной организации.

- направить кредитной организации в установленном порядке предписания об устранении соответствующего нарушения, в случае несоответствия системы оплаты труда кредитной организации характеру и масштабу совершаемых ею операций, результатам ее деятельности, уровню и сочетанию принимаемых рисков либо в случае отсутствия в политике кредитной организации в части оплаты труда условий об отсрочке и о последующей корректировке размеров компенсационных и стимулирующих выплат лицам, указанным в настоящей статье, исходя из сроков реализации результатов их деятельности (но не менее трех лет), в том числе возможности сокращения или отмены выплат в случае негативного финансового результата в целом по кредитной организации или по соответствующему направлению ее деятельности.

На наш взгляд, из буквального прочтения абзаца 6 статьи 24 Закона № 395-1 и статьи 57.3 Закона № 86-ФЗ следует, что под «иными руководителями (работниками)» в контексте установленных ими норм понимаются не относящиеся к лицам, поименованным в статьей 60 Закона № 86-ФЗ, работники кредитной организации, в том числе руководители подразделений, в компетенции которых находится принятие решений о совершении кредитной организацией операций и сделок, результаты которых могут повлиять на соблюдение кредитной организацией обязательных экономических нормативов или возникновение иных ситуаций, угрожающих интересам вкладчиков и кредиторов, включая основания для осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитной организации. Соответственно, буквально к данной категории лиц не относятся сотрудники, не имеющие юридически оформленных полномочий принимать решения о заключении сделок, но в связи с составлением ими экспертных заключений косвенно оказывающие влияние на принимаемые решения о заключении сделок.

Вместе с тем, нельзя не отметить, что еще до вступления в силу рассматриваемых изменений в Законах № 395-1 и № 86-ФЗ оценка качества управления кредитной организации в целях Указания № 2005-У осуществлялась Банком России с учетом оценки показателя управления риском материальной мотивации персонала, по перечню вопросов, приведенных в приложении 10 к Указанию № 2005-У (пункт 4.1 Указания № 2005-У). В частности, показатель риска материальной мотивации персонала оценивается с учетом того, учитываются ли кредитной организацией при определении размеров оплаты труда работников банка уровни рисков, которым подвергается (подвергся) банк в результате их действий, а именно:

производится ли распределение стимулирующих выплат для подразделений банка, осуществляющих банковские операции, с учетом принимаемых банком в рамках деятельности этих подразделений рисков, величины собственных средств, необходимых для покрытия принятых рисков, объема и стоимости заемных и иных привлеченных средств, необходимых для покрытия непредвиденного дефицита ликвидности;

предусмотрено ли не менее 50 процентов вознаграждений в виде стимулирующих выплат для членов исполнительных органов и иных работников, принимающих риски;

определяется ли размер оплаты труда членов исполнительных органов и иных работников, принимающих риски, в зависимости от занимаемой должности и уровня ответственности с учетом рисков, принимаемых банком в связи с их решениями (например, кредитный риск, риск ликвидности), а также качественных показателей исполнения трудовых обязанностей (например, нарушение трудовой дисциплины или принципов профессиональной этики (кодексов поведения) работниками банка);

предусматривается ли во внутренних документах банка и применяется ли к членам исполнительных органов и иным работникам, принимающим риски, отсрочка и последующая корректировка не менее 40 процентов размера стимулирующих выплат исходя из сроков получения финансовых результатов их деятельности (но не менее 3 лет), включая возможность сокращения или отмены стимулирующих выплат при получении негативного финансового результата в целом по банку или по соответствующему направлению деятельности (в том числе путем определения размера стимулирующих выплат и их начисления по прошествии периодов, достаточных для определения результатов деятельности);

предусматривается ли в документах, устанавливающих систему оплаты труда, и применяется ли к членам исполнительных органов и иным работникам, принимающим риски, сочетание денежной и неденежной формы оплаты труда, чувствительной к результатам деятельности и уровню рисков, принимаемых банком (в случае отсутствия соответствующей неденежной формы оплаты труда - предусматривают ли договоры с работниками выплату части вознаграждений в виде разницы в стоимости акций (долей) банка на даты, предусмотренные системой оплаты труда).

Кроме того, на наш взгляд, рассматриваемые в настоящем ответе изменения и дополнения в Законах № 395-1 и № 86-ФЗ, по существу закрепили на нормативном уровне рекомендованные Базельским комитетом принципы совершенствования корпоративного управления, содержание которых доведено до кредитных организаций Банком России в приложении к Письму № 14-Т (далее по тексту – Принципы). Так, в разделе «Введение» Принципов Базельский комитет напомнил сообществу, что ключевые аспекты корпоративного управления сформулированы в документе Базельского комитета по банковскому надзору 2006 года и включают следующие основные положения:

«- Совет директоров должен активно участвовать в утверждении стратегии кредитной организации.

- В кредитной организации должно устанавливаться и соблюдаться четкое разграничение полномочий.

- Политики выплаты вознаграждений должны соответствовать долгосрочным целям кредитной организации.

- Должно быть обеспечено адекватное управление рисками, возникающими при осуществлении недостаточно прозрачных операций и сделок».

Отсутствие увязки системы материального стимулирования с бизнес - стратегией может привести к тому, что менеджеры будут стремиться к наращиванию объемов операций и (или) краткосрочной доходности, мало обращая внимания на ближайшие или перспективные последствия связанных с ними рисков. Это особенно характерно для дилеров или кредитных работников, однако может негативным образом отразиться и на работе сотрудников из вспомогательных подразделений. На данное обстоятельство обращено внимание сообщества в пункте 23 Рекомендаций, в связи с чем указано, что совет директоров должен способствовать созданию такой системы стимулирования менеджмента и других ключевых сотрудников, которая в наибольшей степени соответствует интересам банка посредством утверждения размера вознаграждения, выплачиваемого высшему менеджменту и другим ключевым сотрудникам, а также обеспечения соответствия этих вознаграждений принятой в банке корпоративной культуре, целям, стратегии и системе контроля. Во избежание появления стимулов для излишне рисковой деятельности шкала заработной платы в рамках, задаваемых общей коммерческой политикой банка, должна быть построена таким образом, чтобы уровень оплаты труда не слишком сильно зависел от краткосрочных результатов, таких как получение краткосрочного дохода от торговых операций (пункты 24, 25 Рекомендаций).

В пункте 105 Принципов сказано, что «Система выплаты вознаграждений оказывает влияние на результативность работы кредитной организации и применяемые подходы к принятию рисков, в связи с этим она является неотъемлемым элементом системы корпоративного управления и управления рисками. Между тем на практике риск не всегда принимается в расчет при определении порядка выплаты вознаграждений, что может способствовать накоплению долгосрочных рисков, которые игнорируются системой материального стимулирования, ориентированной на получение краткосрочной прибыли».

«Вознаграждение работников должно осуществляться с учетом проявляемой ими осмотрительности при принятии рисков: вознаграждение должно учитывать все виды рисков; получаемое вознаграждение должно быть симметрично последствиям рисков; сроки выплаты вознаграждения должны учитывать временные горизонты рисков; сочетание форм выплаты вознаграждения (денежные средства, ценные бумаги и т.п.) не должно нарушать соответствие рискам». В этом заключается 11 принцип совершенствования организации корпоративного управления, который реализуется исходя из следующего:

«Поскольку в долгосрочной перспективе риски, принимаемые работниками кредитной организации, даже при полном совпадении краткосрочных показателей, характеризующих эффективность их деятельности (например, формируемый ими доход), могут значительно различаться по величине, кредитная организация должна обеспечить, чтобы вознаграждения работников различались с учетом принимаемых ими рисков. Необходимо, чтобы в расчет были приняты все виды рисков на временном отрезке, длительность которого достаточна для выявления последствий их принятия. Для определения корректировки на риск необходимо использовать как количественные оценки величины рисков, так и профессиональное суждение. При определении корректировки необходимо учитывать все существенные риски, в том числе те, измерение которых затруднительно (например, репутационный риск), а также возможные последствия принятия рисков по наиболее пессимистическому сценарию (пункт 110 Принципов).

«Наряду с корректировками вознаграждений с учетом рисков на основе ожидаемых показателей кредитная организация должна предпринять другие меры, направленные на то, чтобы вознаграждения лучше учитывали осмотрительность, проявленную при принятии рисков. Одним из признаков эффективной системы выплаты вознаграждений является симметричность вознаграждения последствиям принятых рисков, в особенности на уровне кредитной организации или направления деятельности. Другими словами, размеры фонда нефиксированной части вознаграждений должны меняться в зависимости как от улучшения, так и ухудшения результатов деятельности. Должно быть предусмотрено сокращение или отмена нефиксированной части вознаграждения в случае, если кредитная организация или направление деятельности несут существенные убытки» (пункт 111 Принципов).

«Вознаграждение должно зависеть от последствий принятия рисков на временном горизонте в несколько лет. С этой целью может быть определено условие, в соответствии с которым выплата вознаграждения откладывается до реализации результатов принятия риска. Такое условие обычно содержит положение, предусматривающее уменьшение выплачиваемого работнику или должностному лицу кредитной организации вознаграждения или возврат им ранее выплаченного вознаграждения, если реализация принятых им рисков привела в последующие периоды к снижению результатов деятельности кредитной организации, либо в случае допущенных им нарушений требований внутренней политики кредитной организации или правовых норм. Практика "золотых парашютов", когда увольняющиеся руководители или служащие получают крупные выходные пособия вне зависимости от результатов их деятельности, абсолютно несовместима с Принципами надлежащего вознаграждения» (пункт 112 Принципов).

Надлежащее корпоративное управление основывается на стратегии и методах, включая такие элементы как (пункт 10 Рекомендаций) четко сформулированная стратегия, позволяющая оценить успех всего предприятия в целом и вклад отдельного работника и четкое распределение обязанностей и полномочий в части принятия решений, включая иерархическую структуру принятия решений, от отдельных сотрудников и до совета директоров.

Принцип 10 гласит, что Совет директоров должен держать под постоянным контролем разработку и функционирование системы выплаты вознаграждений, осуществлять мониторинг и производить оценку системы выплаты вознаграждений во избежание отклонений от первоначального замысла. Этот принцип означает, что:

- «Совет директоров несет общую ответственность за порядок выплаты вознаграждений и функционирование системы выплаты вознаграждений кредитной организации в целом <37[2]>. … Поскольку вознаграждения должны выплачиваться с учетом рисков (Принцип 11), одновременно необходимо надлежащее понимание применяемых в кредитной организации методов оценки и управления рисками и возможного влияния, которое различные методы и формы вознаграждения могут оказать на профиль рисков кредитной организации» (пункт 107 Принципов);

«Совет директоров должен не только утвердить систему выплаты вознаграждений, но и осуществлять мониторинг и оценку последствий ее функционирования, чтобы убедиться в том, что они соответствуют первоначальному замыслу. В частности, совету директоров следует убедиться, что если показатели дохода, полученного в рамках направления деятельности, скорректированные с учетом рисков, оказались низкими, то соответствующие вознаграждения будут также снижены надлежащим образом» (пункт 108 Принципов).

Принимая во внимание изложенное, мы не исключаем вероятности того, что оценивая разработанную кредитными организациями систему оплаты труда в части, связанной с результатом управления рисками, в целом, под иными руководителями и работниками эксперты Банка России будут понимать не только лиц, к компетенции которых относятся принятие решений о совершении операций и сделок, результаты которых могут повлиять на соблюдение кредитной организацией обязательных экономических нормативов или возникновение иных ситуаций, угрожающих интересам вкладчиков и кредиторов, включая основания для осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитной организации, но и лиц, на основании экспертных заключений которых такие решения приняты, в том числе исполнительными органами кредитной организации.

Документы и литература.

1. Закон № 86-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 10.07.2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»;

2. Закон № 395-1 – Федеральный закон Российской Федерации от 02.12.1990г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»;

3. Закон № 146-ФЗ - Федеральный закон от 02.07.2013г. № 146-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»;

4. Указание № 2005-У - Указание Банка России от 30.04.2008г № 2005-У «Об оценке экономического положения банков»;

5. Рекомендации – Документ Базельского комитета по банковскому надзору «Совершенствование корпоративного управления в кредитных организациях», сентябрь, 1999г. (неофициальных текст перевода доведен до сведения кредитных организаций Письмом Банка России «О рекомендациях Базельского комитета по банковскому надзору «Совершенствование корпоративного управления в кредитных организациях»);

6. Письмо № 14-Т – Письмо Банка России от 06.02.2012г. № 14-Т «О рекомендациях Базельского комитета по банковскому надзору «Принципы совершенствования корпоративного управления».

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki