Департамент банковского аудита о признании юридических лиц связанными с банком и сделок, в отношении которых имеется заинтересованность

Мнение консультантов.

Юридическое лицо, в уставном капитале которого Председателю Совета директоров и Председателю Правления Банка принадлежит по 18% уставного капитала этого юридического лица, следует квалифицировать для целей Инструкции № 139-И в качестве связанного с Банком лица.

Председатель Правления и Председатель Совета директоров Банка (при отсутствии факта владения долями юридического лица совместно с их аффилированными лицами в размере 20 и более процентами уставного капитала, а также соблюдения прочих критериев, установленных пунктом 1 статьи 81 Закона № 208-ФЗ) не могут рассматриваться в качестве лиц, заинтересованных в осуществлении сделки.

Обоснование мнения консультантов.

В соответствии с Инструкцией № 139-И при расчете ряда кодов, приведенных в Приложении 1 «Перечень расшифровок кодов, используемых при расчете обязательных нормативов» к Инструкции № 139-И (далее по тексту – Приложение 1), в том числе, например, нормативов достаточности базового капитала банка (далее по тексту – норматив Н1.1), норматив достаточности основного капитала банка (далее по тексту – норматив Н1.2), норматив достаточности собственных средств (капитала) банка (далее по тексту – норматив Н1.0), учитываются кредитные требования к связанным с банком лицам. В целях расчета норматива Н1 также принимаются во внимание кредитные риски по условным обязательствам кредитного характера в отношении связанных с банком лиц (за исключением кредитных организаций - участников банковской группы, в состав которой входит банк-кредитор) (пункт 9 Приложения 2 к Инструкции № 139-И).

Иными словами для целей Инструкции № 139-И имеет значение наличие связанных с банком лиц.

При этом лица, относящиеся к связанным с банком, перечислены в Приложении 1 в расшифровке отражающих кредитные требования к связанным с банком лицам (за исключением требований к кредитным организациям - участникам банковской группы, в состав которой входит банк-кредитор) кодов 8956.1, 8956.2 и 8956.0, согласно которой:

«К связанным с банком лицам относятся физические и юридические лица, которые могут воздействовать на принимаемые банком решения об осуществлении сделок, несущих кредитный риск (о выдаче кредитов, гарантий и т.д.), включая существенные условия сделок, а также лица, на принятие решения которыми может оказывать влияние банк. К связанным с банком лицам могут в том числе относиться:

§ аффилированные лица банка;

§ не относящиеся к аффилированным лицам банка акционеры (участники) банка, которые имеют право распоряжаться 5 и более процентами голосующих акций (долей участия) банка, и их аффилированные лица;

§ не относящиеся к аффилированным лицам банка инсайдеры».

Согласно пункту 7.1 Инструкции № 139-И к числу физических лиц, способных воздействовать на принятие решения о выдаче кредита банком, относятся физические лица:

«являющиеся аффилированными лицами юридического лица в соответствии со статьей 4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 года № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»;

члены кредитного совета (комитета) банка;

главный бухгалтер банка (филиала) (лицо, его замещающее);

руководитель филиала банка (лицо, его замещающее);

иные сотрудники кредитной организации, способные в силу своего служебного положения воздействовать на принятие решения о выдаче кредита банком. Критерии отнесения сотрудников кредитной организации к лицам, способным воздействовать на принятие решения о выдаче кредита банком, должны быть определены во внутренних документах кредитной организации;

близкие родственники лиц, перечисленных в абзацах третьем - седьмом настоящего пункта».

В свою очередь, в статье 4 Закона № 948-1 приведены следующие толкования понятий:

«аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность;

аффилированными лицами юридического лица являются:

член его Совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

…

лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

…».

Лица, относящиеся к инсайдерам, поименованы в Официальном разъяснении № 31-ОР, которым, на наш взгляд, можно воспользоваться, хотя оно и было дано относительно Инструкции № 110-И, утратившей силу с 1 января 2013 года в связи с изданием Инструкции № 139-И.

В пункте 1 Официального разъяснения № 31-ОР регулятор указал, что:

«к инсайдерам банка, то есть к физическим лицам, способным воздействовать на принятие решения о выдаче кредитов банком, расчет норматива совокупной величины риска по которым (Н10.1) установлен главой 7 Инструкции Банка России от 16 января 2004 года N 110-И …, могут быть отнесены:

члены совета директоров (наблюдательного совета) банка;

единоличный исполнительный орган, его заместители, члены коллегиального исполнительного органа, члены кредитного совета (комитета);

главный бухгалтер банка (филиала), руководитель филиала банка, лица, их замещающие;

единоличный исполнительный орган, его заместители, члены коллегиального исполнительного органа, члены совета директоров (наблюдательного совета) управляющей компании банковского холдинга, а также организаций банковского холдинга, банковской группы, консолидированной группы, в которые входит банк, а также зависимых от банка организаций и дочерних организаций банка, либо лица, их замещающие;

члены советов директоров (наблюдательных советов) участников финансово-промышленной группы; члены коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы; физические лица, осуществляющие полномочия единоличного исполнительного органа участников финансово-промышленной группы, если банк является участником финансово-промышленной группы, зарегистрированной в соответствии с Федеральным законом "О финансово-промышленных группах";

супруг, супруга, родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и родные сестры, неполнородные (имеющие общих отца или мать) братья и сестры, дедушка, бабушка, внуки лиц, перечисленных в абзацах втором - пятом настоящего пункта;

лица, которые в момент получения кредита относились к лицам, перечисленным в абзацах втором - шестом настоящего пункта, и не исполнившие обязательства по кредитным требованиям на день, когда они перестали к ним относиться;

сотрудники банка, а также иные физические лица, которые обладают возможностями воздействовать на характер принимаемого решения о выдаче кредита банком (в том числе сотрудники кредитной организации, имеющие в силу своего служебного положения доступ к конфиденциальной информации, позволяющей воздействовать на принятие решения о выдаче кредита банком)...».

Таким образом, из приведенных выше норм следует, что Председатель Совета директоров и Председатель Правления Банка являются аффилированными лицами и инсайдерами Банка. Вместе с тем, они не могут быть отнесены к аффилированным лицам общества, в котором являются участниками как физические лица, поскольку каждому из них принадлежит менее 20 процентов уставного капитала этого общества.

На основании изложенного выше консультанты считают, что, хотя Председатель Совета директоров (то есть руководитель органа управления) Банка и Председатель Правления (то есть единоличный исполнительный орган) Банка владеют по 18% уставного капитала общества (юридического лица), последнее следует квалифицировать для целей Инструкции № 139-И в качестве связанного с Банком лица, поскольку Председатель Совета директоров Банка и Председатель Правления Банка, как аффилированные лица, могут воздействовать на принимаемые Банком решения об осуществлении сделок, несущих кредитный риск (о выдаче кредитов, гарантий и т.д.), включая существенные условия сделок.

Консультанты обращают внимание, что с 1 января 2015 года вступает в силу пункт 13 статьи 3 Закона № 146-ФЗ, вносящий в часть первую статьи 62 Закона № 86-ФЗ дополнение, в соответствии с которым Банк России может устанавливать еще один обязательный норматив «максимальный размер риска на связанное с кредитной организацией лицо (группу связанных с кредитной организацией лиц)» (подпункт 11).

Кроме того, Закон № 86-ФЗ пунктом 13 статьи 3 Закона № 146-ФЗ дополнен статьей 64.1, в том числе следующего содержания:

«Максимальный размер риска на связанное с кредитной организацией лицо (группу связанных с кредитной организацией лиц) устанавливается в процентах от размера собственных средств (капитала) кредитной организации и не может превышать 20 процентов размера собственных средств (капитала) кредитной организации.

Под связанным с кредитной организацией юридическим лицом в целях настоящего Федерального закона понимается юридическое лицо, которое контролирует кредитную организацию или оказывает на нее значительное влияние, либо юридическое лицо, деятельность которого контролирует или на которое оказывает значительное влияние кредитная организация.

Под связанным с кредитной организацией физическим лицом в целях настоящего Федерального закона понимается физическое лицо (его близкие родственники: супруг (супруга), родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и родные сестры, дедушка, бабушка, внуки), которое:

1) контролирует кредитную организацию или оказывает на нее значительное влияние;

2) является членом совета директоров (наблюдательного совета), единоличным исполнительным органом, его заместителем, главным бухгалтером кредитной организации, членом коллегиального исполнительного органа и иным руководителем (работником), принимающим решения (в том числе коллегиально) об осуществлении кредитной организацией операций (сделок), результаты которых могут повлиять на соблюдение кредитной организацией обязательных нормативов или возникновение оснований для осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитной организации.

Юридические и (или) физические лица, связанные с кредитной организацией, в соответствии с настоящим Федеральным законом составляют группу связанных с кредитной организацией лиц, за исключением юридических лиц, деятельность которых контролирует или на которых оказывают значительное влияние кредитная организация или близкие родственники связанных с кредитной организацией лиц.

… Нормативным актом Банка России определяются признаки возможной связанности лица (лиц) с кредитной организацией, а также порядок осуществления Банком России контроля за соблюдением кредитными организациями расчета максимального размера риска на связанное с кредитной организацией лицо (группу связанных с кредитной организацией лиц)».

В отношении признания сделок с рассматриваемым юридическим лицом сделками, в отношении которых имеется заинтересованность, сообщаем следующее.

Определение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, в частности, члена совета директоров (наблюдательного совета) общества и/или лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, приведено в пункте 1 статьи 81 Закона № 208-ФЗ.

В соответствии с этой нормой указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

§ являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

§ владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

§ занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;

§ в иных случаях, определенных уставом общества.

Очевидно, что в рассматриваемом случае Председатель Правления и Председатель Совета директоров Банка (при отсутствии факта владения долями рассматриваемого юридического лица совместно с их аффилированными лицами в размере 20 и более процентами уставного капитала, а также соблюдения прочих критериев, установленных пунктом 1 статьи 81 Закона № 208-ФЗ) не могут рассматриваться в качестве лиц, заинтересованных в осуществлении сделки.

Документы и литература.

1. Закон 208-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 26.12.2005г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»;

2. Закон № 948-1 – Закон РСФСР от 22.03.1991г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»;

3. Закон № 86-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 10.07.2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»;

4. Закон № 146-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 02.07.2013г. № 146-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»;

5. Инструкция № 139-И – Инструкция Банка России от 03.12.2012г. № 139-И «Об обязательных нормативах банков»;

6. Официальное разъяснение № 31-ОР – Официальное разъяснение Банка России от 17.12.2004г. № 31-ОР «О применении отдельных положений Инструкции Банка России от 16.01.2004г. № 110-И «Об обязательных нормативах банков».

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki