Департамент банковского аудита о применении положений ТК РФ

Мнение консультантов.

По вопросам 1 и 2.

В соответствии со статьей 15 ТК РФ отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором, относятся к трудовым отношениям.

«Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с настоящим Кодексом.

В случаях и порядке, которые установлены трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации, трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате:

…

назначения на должность или утверждения в должности» (статья 16 ТК РФ).

Согласно статье 19 ТК РФ трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате назначения на должность или утверждения в должности в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации.

Понятие трудового договора приведено в статье 56 ТК РФ: «Трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя».

Статьей 57 ТК РФ закреплено, что включение трудовой функции «(работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы)» в трудовой договор обязательно.

Стороны трудовых отношений могут вносить изменения в трудовой договор в течение всего срока его действия. Правовые основания для внесения изменений содержит Глава 12 «Изменение трудового договора» ТК РФ.

По общему правилу изменение определенных сторонами условий трудового договора допускается только по письменно оформленному соглашению сторон трудового договора, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом (статья 72 ТК РФ).

Изменение трудовой функции может возникать в следующих случаях:

• перевод на другую работу (статья 72.1 ТК РФ);
• временный перевод на другую работу (статья 72.2 ТК РФ);
• совмещение профессий (должностей) (статья 60.2 ТК РФ);
• совместительство (статья 282 ТК РФ).

Перевод на другую работу - постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем. Перевод на другую работу допускается только с письменного согласия работника, за исключением случаев, предусмотренных частями второй[1] и третьей[2] статьи 72.2 настоящего Кодекса (абзац первый статьи 72.1 ТК РФ).

Не требует согласия работника перемещение его у того же работодателя на другое рабочее место, в другое структурное подразделение, расположенное в той же местности, поручение ему работы на другом механизме или агрегате, если это не влечет за собой изменения определенных сторонами условий трудового договора (абзац первый статьи 72.1 ТК РФ).

По соглашению сторон, заключаемому в письменной форме, работник может быть временно переведен на другую работу у того же работодателя на срок до одного года, а в случае, когда такой перевод осуществляется для замещения временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы, - до выхода этого работника на работу. Если по окончании срока перевода прежняя работа работнику не предоставлена, а он не потребовал ее предоставления и продолжает работать, то условие соглашения о временном характере перевода утрачивает силу и перевод считается постоянным (абзац первый статьи 72.2 ТК РФ).

Как указано выше совмещение профессий (должностей) регулируется статьей 60.2 ТК РФ, которой установлено, что:

«С письменного согласия работника ему может быть поручено выполнение в течение установленной продолжительности рабочего дня (смены) наряду с работой, определенной трудовым договором, дополнительной работы по другой или такой же профессии (должности) за дополнительную оплату (статья 151 ТК РФ).

Поручаемая работнику дополнительная работа по другой профессии (должности) может осуществляться путем совмещения профессий (должностей). Поручаемая работнику дополнительная работа по такой же профессии (должности) может осуществляться путем расширения зон обслуживания, увеличения объема работ. Для исполнения обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором, работнику может быть поручена дополнительная работа как по другой, так и по такой же профессии (должности).

Срок, в течение которого работник будет выполнять дополнительную работу, ее содержание и объем устанавливаются работодателем с письменного согласия работника.

Работник имеет право досрочно отказаться от выполнения дополнительной работы, а работодатель - досрочно отменить поручение о ее выполнении, предупредив об этом другую сторону в письменной форме не позднее чем за три рабочих дня».

Статья 151 ТК РФ устанавливает порядок оплаты труда при совмещении профессий (должностей), расширении зон обслуживания, увеличении объема работы или исполнении обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором:

«При совмещении профессий (должностей), расширении зон обслуживания, увеличении объема работы или исполнении обязанностей временно отсутствующего работника без освобождения от работы, определенной трудовым договором, работнику производится доплата.

Размер доплаты устанавливается по соглашению сторон трудового договора с учетом содержания и (или) объема дополнительной работы (статья 60.2 настоящего Кодекса)».

Совместительство - это выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время, которая может выполняться работником как по месту его основной работы, так и у других работодателей. При этом в трудовом договоре обязательно указание на то, что работа является совместительством. Эти положения закреплены в статье 282 ТК РФ.

Кроме того при работе по совместительству законодатель предусмотрел ограничения продолжительности рабочего времени: «Продолжительность рабочего времени при работе по совместительству не должна превышать четырех часов в день. В дни, когда по основному месту работы работник свободен от исполнения трудовых обязанностей, он может работать по совместительству полный рабочий день (смену). В течение одного месяца (другого учетного периода) продолжительность рабочего времени при работе по совместительству не должна превышать половины месячной нормы рабочего времени (нормы рабочего времени за другой учетный период), установленной для соответствующей категории работников» (статья 284 ТК РФ).

Таким образом, в отличие от совместительства совмещение профессий (должностей) может иметь место в рамках одного и того же трудового договора и работа по совмещаемой профессии (должности) осуществляется в пределах и в режиме рабочего времени, установленного одним трудовым договором. Поручение работнику дополнительной работы на условиях совмещения должностей может быть определено сторонами как при заключении трудового договора в качестве условия о трудовой функции, так и в последствии - путем заключения дополнительного соглашения к трудовому договору. Если условие о выполнении дополнительной работы включено в трудовой договор, то получение согласия работника не требуется.

Положения статьи 151 ТК РФ коррелируют с нормами статей 21[3] и 132 ТК РФ, в которой законодатель задекларировал принцип оплаты по труду:

«Заработная плата каждого работника зависит от его квалификации, сложности выполняемой работы, количества и качества затраченного труда и максимальным размером не ограничивается, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом».

Такое исключение содержит статья 145 ТК РФ для оплаты труда руководителей, их заместителей, главных бухгалтеров государственных внебюджетных фондов РФ, государственных или муниципальных учреждений, государственных или муниципальных унитарных предприятий, а также руководителей, их заместителей, главных бухгалтеров и заключающих трудовой договор членов коллегиальных исполнительных органов государственных корпораций, государственных компаний и хозяйственных обществ, более пятидесяти процентов акций (долей) в уставном капитале которых находится в государственной собственности или муниципальной собственности, определяются трудовыми договорами в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации).

Условия оплаты труда руководителей иных организаций, их заместителей, главных бухгалтеров и заключающих трудовой договор членов коллегиальных исполнительных органов организаций устанавливаются по соглашению сторон трудового договора (абзац второй статьи 145 ТК РФ).

В настоящее время в силу статьи 423 ТК РФ продолжает действовать Разъяснение № 30/39, согласно пункту 1 которого работодатель должен выплатить работнику, временно исполняющему обязанности отсутствующего, соответствующую разницу в окладах. Причем ранее было предусмотрено, что «штатный заместитель или помощник» в период временного замещения отсутствующего работника права на получение дополнительной платы не имеет (подпункт «а» пункта 1). Однако Определением Кассационной коллегии Верховного Суда РФ от 11.03.2003г. № КАС03-25 это положение, со ссылкой на статью 21 ТК РФ, признано недействующим, поскольку, допуская выплату сотруднику заработка не в соответствии со сложностью выполняемой работы, количеством и качеством затраченного труда, не соответствует ТК РФ. Верховный Суд РФ посчитал очевидным, что сложность труда и количество выполняемой штатным заместителем работы в период отсутствия замещаемого работника намного выше, нежели в период, когда сотрудник выполняет работу при работающем начальнике.

Считаем необходимым обратить внимание кредитной организации на то, что рассматриваемые отношения являются трудовыми и, следовательно, регулируются нормами ТК РФ, в который в течение 2013г. и 2014г. неоднократно вносились изменения и дополнения. Однако ни одним из Законов (№№ 421-ФЗ, 55-ФЗ, 50-ФЗ, 56-ФЗ, 199-ФЗ, 216-ФЗ) не установлены сроки вступления в силу вносимых изменений и дополнений с 1 сентября 2014г.

На основании изложенного выше консультанты считают, что к трудовому договору с ЗПП, предусматривающему исполнение обязанностей заместителя Председателя Правления кредитной организации, при наличии решения о предполагаемом назначении его руководителем кредитной организации необходимо оформить дополнительное соглашение, в котором, на наш взгляд, должны быть указаны:

причина изменения условий трудового договора;

сведения о представителе работодателя, подписавшем дополнительное соглашение, и основание, в силу которого он наделен соответствующим полномочием;

трудовые функции;

условия[4] и срок исполнения измененных трудовых функций;

размер доплаты.

Консультантам не представлена информация о том, на каких условиях предусматривается временное исполнение обязанностей Председателя Правления. Мы можем только предположить, что вероятнее всего Советом директоров имелось в виду совмещение обязанностей (должностей).

При этом, если ВРИО ПП будет осуществляться путем совмещения указанной должности и должности, предусмотренной трудовым договором до внесения в него изменений, в соответствии со статьей 60.2 ТК РФ, применение положений статьи 151 ТК РФ правомерно.

По вопросу 3.

Как указано выше, в дополнительном соглашении должны быть указаны сведения о представителе работодателя, подписавшем его, и основание, в силу которого он наделен соответствующим полномочием.

В силу пункта 3 статьи 69 Закона № 208-ФЗ образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий осуществляются по решению общего собрания акционеров, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества (абзац первый).

Права и обязанности единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), управляющей организации или управляющего по осуществлению руководства текущей деятельностью общества определяются настоящим Федеральным законом, иными правовыми актами Российской Федерации и договором, заключаемым каждым из них с обществом. Договор от имени общества подписывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным советом директоров (наблюдательным советом) общества (абзац второй пункта 3 статьи 69 Закона № 208-ФЗ).

При этом, на отношения между обществом и единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и (или) членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) действие законодательства Российской Федерации о труде распространяется в части, не противоречащей положениям настоящего Федерального закона (абзац третий пункта 3 статьи 69 Закона № 208-ФЗ).

Согласно статье 20 ТК РФ сторонами трудовых отношений являются работник и работодатель. Работник - это физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем, а работодатель - физическое лицо либо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником. В случаях, предусмотренных федеральными законами, в качестве работодателя может выступать иной субъект, наделенный правом заключать трудовые договоры.

В соответствии со статьей 20 ТК РФ «Права и обязанности работодателя в трудовых отношениях осуществляются: физическим лицом, являющимся работодателем; органами управления юридического лица (организации) или уполномоченными ими лицами, иными лицами, уполномоченными на это в соответствии с федеральным законом, в порядке, установленном настоящим Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами».

Статьей 22 ТК РФ работодатель наделен, в том числе, правом «заключать, изменять и расторгать трудовые договоры с работниками в порядке и на условиях, которые установлены настоящим Кодексом, иными федеральными законами».

Пленум Верховного Суда РФ в пункте 12 Постановления от 17.03.2004г. № 2 указал на то, что представителем работодателя является лицо, которое в соответствии с законом, иными нормативными правовыми актами, учредительными документами юридического лица (организации) либо локальными нормативными актами или в силу заключенного с этим лицом трудового договора наделено полномочиями по найму работников.

Вышеприведенные нормы свидетельствуют о том, что правом заключать, изменять и расторгать трудовые договоры с работниками и решать другие вопросы в трудовых отношениях от имени работодателя может обладать лицо, имеющее полномочия работодателя.

Полномочие того или иного работника организации во внутриорганизационных отношениях вытекает прежде всего из выполняемой им трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы). Как указано выше, содержание трудовой функции определяется трудовым договором с работником (статьи 56, 57 ТК РФ).

Таким образом, необходимым условием наличия уполномочия у соответствующего работника является указание на него в трудовом договоре с указанным работником, должностной инструкции.

Кроме этого, основаниями, подтверждающими наличие полномочий на представительство во внутриорганизационных отношениях от имени работодателя, могут выступать учредительные документы организации, иные локальные акты организации, в том числе положения, приказы о распределении обязанностей (при наличии в них указания на соответствующее полномочие конкретного работника).

Мнение консультантов подтверждается позицией Федеральной службы по труду и занятости от 08.04.2011г. № 941-6-1.

В связи с этим консультанты рекомендуют проанализировать наделение полномочиями работодателя на представительство в трудовых отношениях и, соответственно, на право подписания дополнительного соглашения к трудовому договору с г-жой Богославской.

Консультанты предполагают, что в сложившейся ситуации лицом, обладающим правом подписи дополнительного соглашения к трудовому договору с ЗПП, может выступать Совет директоров кредитной организации.

Документы и литература.

1. ТК РФ – Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001г. № 197-ФЗ;
2. Закон № 208-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 26.12.1995г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»;
3. Разъяснение № 30/39 - Разъяснение Государственного комитета по труду и социальным вопросам и Секретариата ВЦСПС от 29.12.1965г. № 30/39 «О порядке оплаты временного заместительства, утвержденное Постановлением Государственного комитета Совета Министров СССР по вопросам труда и заработной платы и Секретариата ВЦСПС от 29.12.1965г. № 820/39 с учетом изменений и дополнений, внесенных Постановлением Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 11.12.1986г. № 521/30-18).

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki