Департамент банковского аудита о применении Инструкции «Об обязательных нормативах банков»
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki
1. Вправе ли Банк при расчете норматива Н6 согласно Инструкции № 139-И формировать две разные группы связанных заемщиков в случае, если заемщиками являются основное общество и две его дочерние компании, которые в свою очередь не являются по отношению другу к другу зависимыми, и ухудшение финансового состояния одной дочерней компании не может повлиять на ухудшение финансового состояния другой дочерней компании?
2. Подлежат ли объединению в одну группу связанных заемщиков юридическое и физическое лицо, являющиеся заемщиками Банка, при условии, что в юридическом лице 20%-ной долей владеет не являющийся заемщиком Банка родственник вышеуказанного физического лица, при отсутствии иных признаков связанности?
3. Если заемщик Банка - общество А имеет участие в обществе Б в размере более 50 %, общество Б имеет участие в обществах В и Г по 20 и более процентов, но менее 50%, образуют ли эти общества одну группу, или Банк вправе сформировать две группы - АБВ и АБГ, при отсутствии иных признаков зависимости обществ В и Г?
4. Следует ли объединять в группу связанных заемщиков общество и его единоличный исполнительный орган (ЕИО), при условии, что ЕИО не имеет участия в обществе, или заемщиков - организации, у которых одно и то же лицо осуществляет функции ЕИО, не имея при этом ни в одной из них участия или иных признаков связанности?
Мнение консультантов.
Согласно пункту 4.1 Инструкции № 139-И норматив максимального размера риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков (Н6) (далее по тексту – норматив Н6) регулирует (ограничивает) кредитный риск банка в отношении одного заемщика или группы связанных заемщиков и определяет максимальное отношение совокупной суммы кредитных требований банка к заемщику или группе связанных заемщиков к собственным средствам (капиталу) банка.
Пункт 4.6 Инструкции № 139-И для целей расчета норматива Н6 включает в группу связанных заемщиков:
§ хозяйственные общества, являющиеся по отношению друг к другу зависимыми или основными и дочерними по правилам, установленным в статьях 105[1] и 106[2] ГК РФ;
§ юридических лиц, если один из заемщиков может оказывать прямо или косвенно (через третьих лиц) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления другого заемщика (других заемщиков), или третье лицо, которое может также являться самостоятельным заемщиком, оказывает существенное прямое или косвенное влияние на решения, принимаемые органами управления другого заемщика (других заемщиков);
§ заемщиков, входящих в состав банковского холдинга, определяемого в соответствии со статьей 4 Закона № 395-1, при расчете норматива Н6 в отношении этого банковского холдинга;
§ физических лиц, являющихся близкими родственниками по отношению друг к другу, определенными в качестве таковых УПК РФ[3], при расчете норматива Н6 в отношении группы таких физических лиц;
§ заемщиков, способных оказывать прямое или косвенное (через третьих лиц) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления юридических лиц - заемщиков.
Иными словами для оценки кредитного риска на взаимосвязанных заемщиков - юридических лиц в основу определения связи заемщиков Инструкцией № 139-И положено наличие между ними связей по капиталу (участие в капитале) либо организационно-управленческих связей, позволяющих оказывать существенное прямое и косвенное (через третьих лиц) влияние на решения, принимаемые органами управления другого заемщика (других заемщиков).
Понятие «существенное влияние», как это указано в пункте 4.6, применяется в Инструкции № 139-И в значении, определенном в статье 4 Закона № 395-1. Однако с 01.01.2014г. пунктом 1 статьи 1 Закона № 146-ФЗ понятие «существенное влияние» в данной статье заменено понятиями «контроль» и «значительное влияние», приведенными в Международных стандартах финансовой отчетности (далее по тексту – МСФО), признанных на территории Российской Федерации. Соответственно, с 01.01.2014г. при расчете норматива Н6 по группе связанных заемщиков кредитные организации должны оценивать наличие или отсутствие у заемщиков контроля и значительного влияния в понимании МСФО, признанных на территории Российской Федерации.
В соответствии с пунктом 7 МСФО (IFRS) 10 лицо обладает контролем над объектом инвестиций, если:
- обладает полномочиями в отношении объекта инвестиций (пункты 10 - 14 МСФО (IFRS) 10);
- подвергается рискам, связанным с переменным доходом от участия в объекте инвестиций, или имеет право на получение такого дохода[4] (пункты 15, 16 МСФО (IFRS) 10);
- имеет возможность использовать свои полномочия в отношении объекта инвестиций с целью оказания влияния на величину дохода инвестора (пункты 17, 18 МСФО (IFRS) 10).
Так, на основании пункта 10 МСФО (IFRS) 10 инвестор обладает полномочиями в отношении объекта инвестиций, если у инвестора имеются существующие права, которые предоставляют ему возможность в настоящий момент времени управлять значимой деятельностью, то есть деятельностью, которая оказывает значительное влияние на доход объекта инвестиций (пункт 10 МСФО IFRS) 10).
«В качестве примеров решений касательно значимой деятельности можно привести:
(a) решения, касающиеся операционной деятельности и капитала объекта инвестиций, включая бюджеты; и
(b) назначение и вознаграждение ключевого управленческого персонала объекта инвестиций или поставщиков услуг, а также прекращение трудовых отношений с указанными лицами» (пункт В12 приложения «В» к МСФО (IFRS) 10).
Кроме того, согласно пункту 11 МСФО (IFRS) 10 контроль имеет место в случае обладания долями или акциями в количестве, позволяющем установить контроль над объектом инвестиций.
У инвестора, который обладает лишь правами защиты, нет полномочий в отношении объекта инвестиций, и, следовательно, такой инвестор не контролирует объект инвестиций (пункт 14 МСФО (IFRS) 10). В пункте В28 приложения «В» к МСФО (IFRS) 10 в качестве примеров прав защиты названы:
«(a) право кредитора наложить ограничения на действия заемщика, которые могли бы привести к значительному изменению кредитного риска заемщика в ущерб кредитору;
(b) право стороны, являющейся держателем неконтролирующей доли в объекте инвестиций, одобрять капитальные затраты сверх затрат, необходимых в ходе обычной хозяйственной деятельности, или одобрять выпуск долевых или долговых инструментов;
(c) право кредитора арестовать активы заемщика, если заемщик не может выполнить установленные условия погашения ссуды».
Согласно пункту 15 МСФО (IFRS) 10 инвестор подвергается рискам, связанным с переменным доходом от участия в объекте инвестиций, или имеет право на получение такого дохода, если доход инвестора от участия в объекте инвестиций может варьироваться в зависимости от показателей деятельности объекта инвестиций. Доходы инвестора могут быть только положительными, только отрицательными или и положительными, и отрицательными.
В пункте 17 МСФО (IFRS) 10 определено, что инвестор обладает контролем над объектом инвестиций, если инвестор не только имеет полномочия в отношении объекта инвестиций, подвергается рискам, связанным с переменным доходом от участия в объекте инвестиций, или имеет право на получение такого дохода, но также и возможность использовать свои полномочия с целью оказания влияния на доход инвестора от участия в объекте инвестиций.
В пункте 3 МСФО (IAS) 28 сказано, что под значительным влиянием понимается правомочность участвовать в принятии решений по финансовой и операционной политике объекта инвестиций, но не контроль или совместный контроль над этой политикой. При этом пунктом 5 МСФО (IAS) 28 значительное влияние определено как владение прямо или косвенно (например, через дочерние предприятия) 20 или более процентов прав голоса в отношении объекта инвестиций.
Наличие у предприятия значительного влияния обычно подтверждается одним или несколькими из следующих фактов (пункт 6 МСФО (IAS) 28):
«(a) представительство в совете директоров или аналогичном органе управления объектом инвестиций;
(b) участие в процессе выработки политики, в том числе участие в принятии решений о выплате дивидендов или ином распределении прибыли;
(c) наличие существенных операций между предприятием и его объектом инвестиций;
(d) обмен руководящим персоналом; или
(e) предоставление важной технической информации».
Рассмотрим практические ситуации, приведенные в тексте вопросов Банка, в контексте представленной выше информации.
1. Как следует из вопроса, заемщиками Банка являются основная компания и две ее дочерние компании, не являющиеся зависимыми в отношении друг друга. Следовательно, основная компания контролирует каждую из дочерних компаний, и при этом дочерние компании не имеют друг на друга значительного влияния.
Указанная ситуация предусмотрена пунктом 4.6 Инструкции № 139-И, в соответствии с которым в группу связанных заемщиков включаются заемщики - юридические лица, если один из заемщиков может оказывать прямо или косвенно (через третьих лиц) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления другого заемщика (других заемщиков).
Косвенным подтверждением мнения консультантов является точка зрения Банка России, изложенная в Письме от 01.08.2008г. № 15-1-2-8/3794: «…заемщиков - юридических лиц, в которых одно и то же физическое лицо является участником с долей владения 100 % в одном юридическом лице и 51 % в другом юридическом лице, следует включать в группу связанных заемщиков, исходя из требований пункта 4.6 Инструкции № 110-И».
В указанных обстоятельствах, по мнению консультантов, в силу приведенных выше норм пункта 4.6 Инструкции № 139-И, для целей расчета норматива Н6 возможно формирование только одной группы связанных заемщиков, включающей основную и обе дочерние компании.
2. В данном случае, поскольку физическое лицо - заемщик не контролирует деятельность заемщика - юридического лица, а также у физического лица отсутствует возможность значительного влияния на деятельность юридического лица, указанные лица, по нашему мнению, не подлежат объединению в группу связанных заемщиков.
3. Как следует из вопроса, общество А является основной компанией по отношению к дочернему обществу Б, а общества В и Г являются зависимыми компаниями общества Б. То есть, в рассматриваемой ситуации имеет место наличие контроля обществом А общества Б, наличие значительного влияния общества Б в отношении обществ В и Г, а также косвенно через общество Б значительного влияния общества А в отношении обществ В и Г.
Так как в данной ситуации межкорпоративные отношения предполагают наличие у общества А контроля или значительного влияния в отношении обществ Б, В и Г, консультанты считают, что все указанные компании формируют одну группу связанных заемщиков. Такой подход подтверждается также пунктом 5 МСФО (IAS) 28.
4. Отношения общества и его единоличного исполнительного органа (далее по тексту – ЕИО) не характеризуются наличием контроля и значительного влияния в понимании, отраженном в вышеприведенных нормах МСФО, и, следовательно, общество и ЕИО не следует включать в группу связанных заемщиков для целей расчета норматива Н6.
По нашему мнению, при решении вопроса об отнесении заемщиков - юридических лиц к категории связанных заемщиков Банку необходимо учитывать все аспекты их взаимоотношений, позволяющие сделать вывод о возможности одного юридического лица прямо или косвенно (через третьих лиц) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления другого (других) юридического лица (юридических лиц).
Поэтому в случае, если одно и то же лицо осуществляет функции ЕИО в нескольких организациях - заемщиках, на наш взгляд, такие организации являются группой связанных заемщиков.
Документы и литература.
- ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч. I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ, (ч. II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ;
- УПК – Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18.12.2001г. № 174-ФЗ;
- Закон № 146-ФЗ – Федеральный закон от 02.07.2013 № 146-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»;
- Закон № 395-1 – Федеральный закон Российской Федерации от 02.12.1990г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»;
- Инструкция № 139-И – Инструкция Банка России от 03.12.2012г. № 139-И «Об обязательных нормативах банков»;
- МСФО (IFRS) 10 – Международный стандарт финансовой отчетности (IFRS) 10 «Консолидированная финансовая отчетность» (введен в действие на территории Российской Федерации Приказом Минфина РФ от 18.07.2012г. № 106н);
- МСФО (IAS) 28 – Международный стандарт финансовой отчетности (IAS) 28 «Инвестиции в ассоциированные и совместные предприятия» (введен в действие на территории Российской Федерации Приказом Минфина РФ от 18.07.2012г. № 106н).
[1] Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.
[2] Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.
[3] Близкие родственники - супруг, супруга, родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и родные сестры, дедушка, бабушка, внуки (пункт 4 статьи 5 УПК РФ).
[4] Переменный доход - это доход, который не является фиксированным и может меняться в зависимости от результатов деятельности объекта инвестиций. Переменный доход может быть только положительным, только отрицательным, или и положительным, и отрицательным (пункт 15 МСФО IFRS) 10). Инвестор должен оценить, является ли доход от объекта инвестиций переменным, а также степень изменчивости такого дохода, исходя из сущности соглашения и независимо от юридической формы дохода. Например, инвестор может быть держателем облигации с фиксированным вознаграждением. В контексте МСФО (IFRS) 10 фиксированные процентные платежи являются переменным доходом, поскольку они подвержены риску дефолта и подвергают инвестора кредитному риску эмитента облигации (пункт В56 приложения B к МСФО (IFRS) 10). В качестве примера дохода МСФО (IFRS) 10 рассматривает вознаграждение за обслуживание активов или обязательств объекта инвестиций, гонорар и риск убытка от кредитной поддержки или обеспечения ликвидности, остаточные доли участия в активах и обязательствах объекта инвестиций при ликвидации объекта инвестиций, налоговые льготы и доступ к будущей ликвидности от участия инвестора в объекте инвестиций (подпункт (b)пункта В57 МСФО (IFRS) 10).
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki
Назад в раздел