Департамент банковского аудита о правомерности взимания Банком комиссии за обслуживание предоплаченной карты и отражении в бухгалтерском учете списания комиссии

Мнение консультантов.

Согласно пункту 1.5 Положения № 266-П кредитные организации вправе осуществлять эмиссию банковских карт, в том числе предоплаченных карт, держателями которых являются физические лица, в том числе уполномоченные юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями. Предоплаченная карта как электронное средство платежа используется для:

- осуществления перевода электронных денежных средств;

- возврата остатка электронных денежных средств в пределах суммы предварительно предоставленных держателем денежных средств кредитной организации-эмитенту в соответствии с требованиями Закона № 161-ФЗ[1].

Положение № 266-П не устанавливает правил и ограничений по взиманию кредитными организациями комиссий за обслуживание предоплаченных карт и за совершение операций с их использованием.

Особенности осуществления перевода электронных денежных средств установлены статьей 7 Закона № 161-ФЗ:

- при осуществлении безналичных расчетов в форме перевода электронных денежных средств клиент предоставляет денежные средства оператору электронных денежных средств[2] на основании заключенного с ним договора (часть 1);

- оператор электронных денежных средств учитывает денежные средства, предоставленные клиентом, путем формирования записи, отражающей размер обязательств оператора электронных денежных средств перед клиентом в сумме предоставленных им денежных средств (далее по тексту - остаток электронных денежных средств) (часть 4);

- оператор электронных денежных средств не вправе предоставлять клиенту денежные средства для увеличения остатка электронных денежных средств клиента (часть 5);

- оператор электронных денежных средств не вправе осуществлять начисление процентов на остаток электронных денежных средств или выплату любого вознаграждения клиенту (часть 6);

- перевод электронных денежных средств осуществляется на основании распоряжений плательщиков в пользу получателей средств, а в случаях, предусмотренных договорами между плательщиком и оператором электронных денежных средств, между плательщиком и получателем средств, перевод электронных денежных средств может осуществляться на основании требований получателей средств в соответствии со статьей 6 Закона № 161-ФЗ с учетом особенностей перевода электронных денежных средств, за исключением случаев использования электронных средств платежа[3], предусмотренных частью 4[4] статьи 10 Закона № 161-ФЗ (часть 7);

- при переводе электронных денежных средств юридические лица или индивидуальные предприниматели могут являться получателями средств (часть 9);

- оператор электронных денежных средств до заключения договора с клиентом - физическим лицом обязан предоставить ему информацию, в том числе, о размере и порядке взимания оператором электронных денежных средств вознаграждения с физического лица в случае взимания вознаграждения (пункт 5 части 25).

Из пункта 5 части 25 статьи 7 Закона № 161-ФЗ косвенно следует право операторов по переводу денежных средств взимать с клиентов вознаграждение за свои услуги. При этом в соответствии с частью 7 указанной статьи договор с клиентом может содержать условия, согласно которым комиссия оператора взимается путем перевода электронных денежных средств с предоплаченной карты в адрес самого оператора по его требованию в порядке, изложенном в статье 6 Закона № 161-ФЗ.

Исключением является случай, когда оператор не производил идентификацию клиента, воспользовавшись нормами части 4 статьи 10 Закона № 161-ФЗ, то есть при осуществлении операций с неперсонифицированной картой. Представляется, что запрет на осуществление переводов электронных денежных средств по требованию получателя связан именно с отсутствием у оператора достаточной информации о плательщике, что не может быть аргументом против применения этой формы расчетов самим оператором. Однако, никаких исключений правила части 7 статьи 7 Закона № 161-ФЗ не содержат.

Еще одной формой безналичных расчетов, при которой не требуется акцепт плательщика, являются расчеты инкассовыми поручениями (Глава 7 Положения № 383-П). Как разъяснено в Письме Банка России «Ответы на вопросы по применению Положения Банка России от 19.06.2012 № 383-П «О правилах осуществления перевода денежных средств», опубликованном на сайте регулятора 27.12.2012г., «акцепт как понятие возникает только при расчетах в форме перевода денежных средств по требованию получателя средств (прямое дебетование), поэтому получение акцепта не требуется при расчетах инкассовыми поручениями». Закон № 161-ФЗ не содержит упоминаний о порядке расчетов инкассовыми поручениями с применением электронных денежных средств. Учитывая схожую природу такой формы расчетов с переводами по поручению получателя, а также отсутствие упоминания о ней в части 7 статьи 7 Закона № 161-ФЗ, можно предположить, что предъявление инкассовых поручений на списание электронных денежных средств с неперсонифицированной предоплаченной карты не соответствует требованиям Закона № 161-ФЗ.

Насколько известно консультантам, арбитражная практика по вопросу безакцептного списания комиссий кредитными организациями за счет электронных денежных средств клиентов, не прошедших процедуры идентификации, на текущий момент не сложилась.

В бухгалтерском учете кредитной организации средства для осуществления расчетов предоплаченными картами отражаются на балансовом счете 40903 «Средства для расчетов чеками, предоплаченными картами и осуществления переводов электронных денежных средств с использованием электронного средства платежа».

В соответствии с характеристикой этого счета (пункт 4.48 Части II Положения № 385-П), «по дебету счета отражаются суммы оплаченных чеков, операций по предоплаченным картам, перечисленных неиспользованных депонированных сумм в корреспонденции с корреспондентскими счетами, банковскими счетами клиентов, счетами по учету незавершенных расчетов с операторами услуг платежной инфраструктуры, счетами по учету денежных средств в банкоматах и кассы.

На этом же счете кредитные организации - операторы электронных денежных средств учитывают денежные средства, предоставленные клиентами (физическими лицами, юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями) для осуществления переводов электронных денежных средств с использованием электронного средства платежа на основании договора с клиентом. Операции осуществляются в соответствии с законодательством Российской Федерации».

В характеристике также указано, что по операциям с предоплаченными картами аналитический учет на счете 40903 ведется по каждой предоплаченной карте.

Как было отмечено выше, оператор по переводу электронных денежных средств вправе взимать с клиента комиссии, предусмотренные договором, однако, характеристика счета 40903 прямо не предусматривает корреспонденцию со счетом по учету доходов. Тем не менее, учитывая, что характеристика счетов, приведенная в Положении № 385-П, не имеет своей целью[5] установить исчерпывающий перечень корреспонденции счетов, по нашему мнению, взимание комиссии Банком может быть отражено прямой проводкой:

Дт 40903 Кт 70601 «Доходы».

Так, по сути приведенной формулировки пункта 4.48 Части II Положения № 385-П, по дебету счета 40903 списываются суммы в корреспонденции со счетам возможных контрагентов клиента. Банк также является контрагентом клиента, в адрес которого может быть осуществлен платеж, и не только в части оплаты комиссий, но также и в оплату кредита, других услуг. Единственной особенностью по сравнению с прочими платежами в данном случае будет то, что денежные средства зачисляются не на корреспондентский счет Банка, а сразу на счет доходов, счет учета ссудной задолженности и т.п.

Таким образом, по мнению консультантов, ни законодательство о национальной платежной системе, ни банковские правила, ни правила бухгалтерского учета в кредитных организациях не препятствуют Банку взимать с клиента комиссию за обслуживание предоплаченной карты. Однако, как было указано выше, безакцептное списание такой комиссии с неперсонифицированной предоплаченной карты может быть расценено как нарушение требований Закона № 161-ФЗ.

Кроме того, на наш взгляд, при принятии решения о взимании такой комиссии, следует принимать в расчет следующие обстоятельства.

Суть услуги «обслуживание карты» действующим законодательством и банковскими правилами не определена. Как правило, под «обслуживанием карты» понимается выполнение кредитной организацией следующих функций:

- обеспечение клиенту доступа к его банковскому счету посредством банковской карты;

- обслуживание соответствующего банковского счета, то есть выполнение функций, предусмотренных пунктом 1 статьи 845 ГК РФ по договору банковского счета, открываемого для такой карты: принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету;

- предоставление клиенту выписок по счету, информации об остатке денежных средств и другой информации.

Однако, из изложенного выше следует, что счет 40903, на котором учитываются электронные денежные средства, переданные клиентом Банку для совершения операций с использованием предоплаченной карты, не является банковским счетом клиента в смысле Главы 45 ГК РФ. В соответствии с договором Банк осуществляет переводы по распоряжению клиента или, в случаях, когда Банк провел полную идентификацию клиента и при наличии соответствующих условий в договоре с клиентом – по распоряжениям получателей платежей. Ведение же счета 40903 – это техническая необходимость для Банка. Обязанность ведения такого счета установлена для него Законом № 161-ФЗ и Положением № 385-П. При этом клиент никакой дополнительной услуги не получает.

Таким образом, фактически, суть услуги в рассматриваемом случае сводится к возможности осуществлять платежи с использованием предоплаченной карты и получать информацию о совершенных операциях и доступном остатке электронных денежных средств. Представляется, что эти услуги оказываются всем без исключения держателям неперсонифицированной карты, а не только тем, кто на протяжении длительного периода не совершает операции и, тем более, в отношении клиентов, у которых истек срок действия карты.

Если же комиссия будет применяться выборочно, то, на наш взгляд, существуют риски признания условия договора о взимании такой комиссии недействительным[6].

Так, в соответствии с пунктом 1 статьи 16 Закона № 2300-1 условия договора, ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации в области защиты прав потребителей, признаются недействительными. В судебной практике уже есть прецеденты признания условий договоров о взимании банками некоторых комиссий ничтожными. Например, такая ситуация сложилась в отношении комиссий «за ведение ссудного счета» и других комиссий за оказание услуг, которые, сами по себе, значения для клиента не имеют (Информационное письмо № 147).

Таким образом, по нашему мнению, существует риск того, что условие о взимании Банком комиссии «за обслуживание предоплаченной карты» с клиентов выборочно, в зависимости от величины остатка электронных денежных средств и (или) срока, на протяжении которого клиент не осуществлял операции с этими денежными средствами, может быть признано недействительным, что повлечет для Банка необходимость вернуть клиентам все списанные денежные средства. Реализация этого риска негативно скажется на деловой репутации Банка.

Как отмечалось выше, безакцепное списание Банком комиссий по неперсонифицированным картам несет риск предъявления к нему претензий в связи с нарушением ограничений, установленных Законом № 161-ФЗ в отношении порядка осуществления расчетов посредством электронных денежных средств. Кроме того, представляется, что комиссия за обслуживание предоплаченной карты должна быть установлена в определенной сумме и не зависеть от остатка электронных денежных средств у каждого конкретного клиента, в связи с чем в тот или иной момент остаток электронных денежных средств у каждого клиента будет недостаточным для оплаты комиссии.

В то же время, принципы признания доходов в бухгалтерском учете кредитной организации, установленные пунктами 3.1 и 3.3 Приложением 3 к Положению № 385-П (далее по тексту – Приложение 3) требуют признания всех доходов, удовлетворяющих условиям:

- право на получение этого дохода кредитной организацией вытекает из конкретного договора или подтверждено иным соответствующим образом;

- сумма дохода может быть определена;

- в результате конкретной операции по поставке (реализации) актива, выполнению работ, оказанию услуг право собственности на поставляемый актив перешло от кредитной организации к покупателю или работа принята заказчиком, услуга оказана.

По мнению консультантов, в случае введения новой комиссии весьма вероятна ситуация, когда основная часть комиссий за обслуживанием выпускаемых Банком предоплаченных карт не будет уплачена, но будет подлежать начислению в соответствии с правилами Приложения 3. Кроме того, согласно пункту 2.3 Положения № 283-П под начисленные требования об оплате комиссионного вознаграждения формируются резервы на возможные потери. При этом риск неуплаты клиентами комиссий подлежит оценке на регулярной основе с формированием профессионального суждения (пункты 1.10 – 1.12 Положения № 283-П). Это приведет к росту числа открытых счетов по учету требований Банка к клиентам, резервов и дополнительному увеличению трудозатрат работников бухгалтерской службы.

Очевидно, что основная часть этих требований не будет удовлетворена, поскольку, как пояснил уполномоченный сотрудник Банка, в основном, в Банке обслуживаются неперсонифицированные предоплаченные карты и у Банка не будет возможности взыскать с клиента суммы комиссии. Однако, это не означает, что соответствующие доходы не подлежат включению в расчет базы по налогу на прибыль, а соответствующие суммы налога – уплате в бюджет в том налоговом периоде, когда доходы были начислены по правилам Глава 25 НК РФ.

По нашему мнению, в сложившейся ситуации введение рассматриваемой комиссии может быть нецелесообразным.

Следует также учитывать, что согласно пункту 2 статьи 199 ГК РФ заявление стороны в споре об истечении срока исковой давности, сделанное до вынесения судом решения, является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске. Согласно пункту 1 статьи 200 ГК РФ течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права и о том, кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права. Общий срок исковой давности составляет 3 года (пункт 1 статьи 196 ГК РФ). Иными словами, если Банк по истечении 3 лет после того, как закончится срок действия предоплаченной карты, не посчитает нужным перечислить остаток этих средств по указанным клиентом реквизитам, меры государственного принуждения к нему применяться не будут.

В соответствии с подпунктом «г» пункта 1.2 Приложения 3 доходами кредитной организации признается увеличение экономических выгод, приводящее к увеличению собственных средств (капитала) кредитной организации (за исключением вкладов акционеров или участников) и происходящее, в том числе, в форме уменьшения обязательств, не связанного с уменьшением или выбытием соответствующих активов. Таким образом, по истечении 3 лет с даты окончания срока действия предоплаченной карты, Банк вправе признать в бухгалтерском учете соответствующие доходы на сумму неиспользованных клиентом электронных денежных средств. При этом не возникнет необходимость открытия и ведения дополнительных счетов, трудозатраты бухгалтерской службы не возрастут.

Документы и литература.

1. ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ, (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;

2. НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации (ч.I) от 31.07.1998г. № 146-ФЗ и (ч.II) от 05.08.2000г. № 117-ФЗ;

3. Закон № 161-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 27.06.2011г. № 161-ФЗ «О национальной платежной системе»;

4. Закон № 2300-1 – Закон Российской Федерации от 07.02.1992г. № 2300-1 «О защите прав потребителей»;

5. Положение № 266-П - Положение Банка России от 24.12.2004г № 266-П «Об эмиссии банковских карт и об операциях, совершаемых с использованием платежных карт»;

6. Положение № 283-П – Положение Банка России от 20.03.2006г. № 283-П «О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери»;

7. Положение № 383-П - Положение Банка России от 19.06.2012г. № 383-П «О правилах осуществления перевода денежных средств»;

8. Положение № 385-П - Положение Банка России от 16.07.2012г. № 385-П «О правилах ведения бухгалтерского учёта в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации»;

9. Информационное письмо № 147 - Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13.09.2011г. № 147 «Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о кредитном договоре».

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki