Главная / Консультации / Банковский аудит / Департамент банковского аудита о праве Банка осуществлять посредническую деятельность
Департамент банковского аудита о праве Банка осуществлять посредническую деятельность
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki
24.10.2013
Вопрос
Банк планирует заключить Агентский договор, по которому будет являться Агентом, а другая сторона – Принципалом. Примерный предмет договора следующий: «Агент принимает на себя обязательство от своего имени, но за счет Принципала выполнить поручения направленные на решение текущих задач, связанных с организацией деятельности Принципала…».
Агентская деятельность рассматривается для удобства расчетов, минимизации количества договоров в виду наличия в РФ 3-х компаний иностранной группы NNN.
Прямого запрета в Законе № 395-1 на такие операции нет.
Может ли Банк осуществлять посредническую деятельность?
Банк планирует заключить Агентский договор, по которому будет являться Агентом, а другая сторона – Принципалом. Примерный предмет договора следующий: «Агент принимает на себя обязательство от своего имени, но за счет Принципала выполнить поручения направленные на решение текущих задач, связанных с организацией деятельности Принципала…».
Агентская деятельность рассматривается для удобства расчетов, минимизации количества договоров в виду наличия в РФ 3-х компаний иностранной группы NNN.
Прямого запрета в Законе № 395-1 на такие операции нет.
Может ли Банк осуществлять посредническую деятельность?
Ответ
Мнение консультантов.
Согласно статье 1 Закона № 395-1 кредитная организация - юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Банка России имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные частью 1 статьи 5 Закона № 395-1. Одновременно, установленный частью 1 статьи 5 Закона № 395-1 перечень банковских операций включает:
«1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);
2) размещение привлеченных средств от своего имени и за свой счет (банковское кредитование);
3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;
4) осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;
5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;
6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;
7) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;
8) выдача банковских гарантий;
9) осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов)».
Иными словами, понятие «банковская операция» определяет те виды деятельности, которые может осуществлять только юридическое лицо, обладающее особой правоспособностью на основании лицензии Банка России.
Наряду с указанным кредитные организации также вправе совершать сделки, поименованные в части 2 статьи 5 Закона № 395-1, а именно:
«1) выдача поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;
2) приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;
3) доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;
4) осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством РФ;
5) предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;
6) лизинговые операции;
7) оказание консультационных и информационных услуг».
В отличие от банковских операций для совершения сделок, поименованных в части 2 статьи 5 Закона № 395-1, особая правоспособность, основанная на лицензии Банка России, не требуется. Иными словами, указанные сделки могут совершать не только кредитные организации, но иные субъекты, если это не запрещено законом и иными нормативными актами, регулирующими деятельность таких субъектов.
Вместе с тем, согласно части 4 статьи 5 Закона № 395-1 кредитные организации вправе совершать иные сделки в соответствии с законодательством РФ.
Таким образом, кредитные организации, обладают как особой правоспособностью, основанной на лицензии Банка России, так и общей правоспособностью участника гражданских правоотношений.
Одновременно, частью 4 статьи 5 Закона № 395-1 законодатель установил для кредитных организаций запрет на занятие производственной[1], торговой[2] и страховой[3] деятельностью. Иными словами, правоспособность кредитных организаций ограничена законодательно в части осуществления производственной, страховой и торговой деятельности.
Кроме того, на основании части 4 статьи 9 Закона № 395-1 кредитная организация на основе государственного или муниципального контракта на оказание услуг для государственных или муниципальных нужд может выполнять отдельные поручения Правительства РФ, органов исполнительной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления, осуществлять операции со средствами бюджетов, обеспечивать целевое использование бюджетных средств, выделяемых для осуществления федеральных и региональных программ.
Примерами «иных» сделок, право на совершение которых кредитным организациям законодатель предоставил положениями части 3 статьи 5 Закона № 395-1, являются:
а) участие в других коммерческих и некоммерческих организациях;
б) сделки, направленные на обеспечение деятельности кредитных организаций (купля-продажа, аренда имущества и т.д.). Сюда же относится регистрация кредитными организациями знаков обслуживания, поскольку это не ограничивается видом осуществляемой деятельности, выданной лицензией или специальной правосубъектностью[4];
в) сделки, направленные на обеспечение возврата кредитов, как выдаваемых, так и получаемых кредитной организацией (кроме выдачи банковских гарантий и поручительств);
г) совершение некоторых сделок, прямо предусмотренных в законе, но не подпадающих под перечень банковских сделок (в частности, хранения на основании статьи 921 ГК РФ, с драгоценными камнями, на оказание услуг специализированного депозитария).
г) заключение посреднических договоров (агентских, поручения, комиссии).
В соответствии с пунктом 1 статьи 1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.
На основании положений пункта 1 статьи 1005 ГК РФ:
- по сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки (абзац 2);
- по сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала (абзац 3).
Как указано в тексте вопроса, планируется заключение агентского договора, по которому Банк, являясь агентом, действует в отношениях с третьими лицами от своего имени и за счет принципалов. Иными словами, исполняя обязанности агента, в отношениях с третьими лицами приобретает права и становится обязанным Банк.
Системное толкование действующего законодательства позволяет сделать вывод, что под «иными» сделками кредитных организаций понимаются все сделки, законодательно прямо не запрещенные кредитным организациям, как юридическим лицам, и не связанные с осуществлением ими производственной, торговой и страховой деятельности.
Как показывает судебная практика, заключение агентских договоров осуществляется кредитными организациями в силу их общей правоспособности и не противоречит закону.
Так, например, Арбитражный суд Свердловской области в своем Постановлении от 10.03.2006г. по делу № А60-9691/2005-С4 подтвердил возможность для банка заключать агентские договоры, согласно которым агент обязуется совершать от своего имени и за счет принципала действия по передаче в аренду принадлежащих принципалу на праве собственности конторских помещений, а именно осуществлять подбор арендаторов помещений и согласовывать их с принципалом, заключать с одобренными принципалом арендаторами договоры аренды помещений на условиях данного договора, осуществлять фактическое исполнение заключенных договоров аренды.
На основании изложенного консультанты приходят к выводу, что осуществление Банком посреднической деятельности в форме исполнения функций агента в договорах, заключенных на условиях, аналогичных приведенным в тексте вопроса, не выходит за пределы правосубъектности, предоставленной кредитным организациям действующих законодательством Российской Федерации.
Документы и литература.
1. ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ, (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;
2. Закон № 395-1 – Федеральный закон Российской Федерации от 02.12.1990г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»;
3. Закон № 4015-1 – Закон Российской Федерации от 27.11.1992г. № 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации».
[1] В контексте вопроса к производственной следует отнести деятельность, связанную с производством товаров и выполнением работ, а также с оказанием услуг, не связанных с банковскими операциями и сделками или прямо не разрешенных к осуществлению кредитным организациям.
[2] Понятие торговой деятельности в действующем федеральном законодательстве, не раскрыто как таковое, поэтому оно рассматривается как носящее специальный характер, определяемый Банком России и судами путем толкования законодательства с учетом общепринятого понятия торговой деятельности. В общепринятом смысле, используемом для целей налогообложения, под торговой деятельностью понимается приобретение организацией товаров с целью их последующей реализации без изменения их технических, качественных и иных характеристик (Постановление ФАС Поволжского округа от 11.03.2001г. № 5178/00-7(к); Постановление ФАС Центрального округа от 22.01.2002г. № А68-66/АП-01..
[3] Понятие страховой деятельности дано в статье 2 Закона № 4015-1, согласно которой страховая деятельность (страховое дело) - сфера деятельности страховщиков по страхованию, перестрахованию, взаимному страхованию, а также страховых брокеров, страховых актуариев по оказанию услуг, связанных со страхованием, с перестрахованием.
[4]Пункт 3 Обзора практики разрешения споров, связанных с защитой прав на товарный знак, являющегося приложением к информационному письму Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 июля 1997г. № 19.
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki
Назад в раздел